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證券業(yè)合規(guī)風(fēng)控實(shí)務(wù):典型案例與操作指引

證券業(yè)合規(guī)風(fēng)控實(shí)務(wù):典型案例與操作指引

出版社：法律出版社出版時(shí)間：2019-01-01
開本： 其他 頁(yè)數(shù)： 309
本類榜單：法律銷量榜
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證券業(yè)合規(guī)風(fēng)控實(shí)務(wù):典型案例與操作指引 版權(quán)信息

  • ISBN：9787519727277
  • 條形碼：9787519727277 ; 978-7-5197-2727-7
  • 裝幀：一般輕型紙
  • 冊(cè)數(shù)：暫無
  • 重量：暫無
  • 所屬分類：>>

證券業(yè)合規(guī)風(fēng)控實(shí)務(wù):典型案例與操作指引 本書特色

中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)執(zhí)行副會(huì)長(zhǎng)安青松、知名創(chuàng)業(yè)投資家 厲偉作序，中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)俞熔、中泰證券董事長(zhǎng)李瑋、基石資本董事長(zhǎng)張維聯(lián)袂推薦。 ★證監(jiān)會(huì)監(jiān)管處罰與風(fēng)控實(shí)務(wù) ★證券市場(chǎng)侵權(quán)民事賠償司法實(shí)務(wù) ★證券犯罪刑事司法實(shí)務(wù)

證券業(yè)合規(guī)風(fēng)控實(shí)務(wù):典型案例與操作指引 內(nèi)容簡(jiǎn)介

中國(guó)本土資深專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)經(jīng)過5年籌備，以567起證券市場(chǎng)案件分析為基礎(chǔ)，深入剖析34個(gè)典型案例，涵蓋行政監(jiān)管、民事賠償、刑事犯罪3大視角，圍繞6種行政違法行為、4個(gè)民事事由、12個(gè)刑事罪名，詳解實(shí)務(wù)中的常見重點(diǎn)、難點(diǎn)、疑點(diǎn)問題，為證券市場(chǎng)參與主體及相關(guān)人員合規(guī)風(fēng)控提供了切實(shí)、可行的方案。

證券業(yè)合規(guī)風(fēng)控實(shí)務(wù):典型案例與操作指引 目錄

目錄
**編證監(jiān)會(huì)監(jiān)管處罰與風(fēng)控實(shí)務(wù)
證監(jiān)會(huì)監(jiān)管處罰概述
**節(jié)基本概念與特點(diǎn)
一、主體特定性
二、內(nèi)容廣泛性
三、查證困難性
四、問題國(guó)際性
第二節(jié)監(jiān)管處罰的類型
一、行政處罰
二、非行政處罰性監(jiān)管措施
第三節(jié)監(jiān)管處罰的大數(shù)據(jù)分析
一、處罰總體情況
二、具體分布特點(diǎn)
證監(jiān)會(huì)監(jiān)管處罰的歷史沿革
**節(jié)我國(guó)證券立法工作的推進(jìn)
第二節(jié)現(xiàn)行證券法律體系及特點(diǎn)
一、證券法律體系分布
二、我國(guó)證券立法的特點(diǎn)
第三節(jié)我國(guó)證監(jiān)會(huì)執(zhí)法體制的變革
一、查審一體時(shí)期
二、查審分離體制確立時(shí)期
三、處罰委專職化時(shí)期
四、證監(jiān)會(huì)監(jiān)管體制優(yōu)化發(fā)展
證監(jiān)會(huì)處罰的典型違法行為
**節(jié)信息披露違法行為
一、法律分析
典型案例1
舜天船舶公司信息披露違法違規(guī)案
二、法律規(guī)定
三、風(fēng)險(xiǎn)解讀
四、要點(diǎn)提示
第二節(jié)內(nèi)幕交易違法行為
一、法律分析
典型案例2
利用“馬甲”炒股案
二、法律規(guī)定
三、風(fēng)險(xiǎn)解讀
四、要點(diǎn)提示
第三節(jié)從業(yè)人員違法買賣股票行為
一、法律分析
典型案例3
趙某民違法買賣股票案
二、法律規(guī)定
三、風(fēng)險(xiǎn)解讀
四、要點(diǎn)提示
第四節(jié)操縱證券市場(chǎng)行為
一、法律分析
典型案例4
首例利用信息優(yōu)勢(shì)操縱案——“宏達(dá)新材”案
二、法律規(guī)定
三、風(fēng)險(xiǎn)解讀
四、要點(diǎn)提示
第五節(jié)違法減、增持行為
一、法律分析
典型案例5
科泰控股違規(guī)減持案
二、法律規(guī)定
三、風(fēng)險(xiǎn)解讀
四、要點(diǎn)提示
第六節(jié)非法證券活動(dòng)行為
一、法律分析
典型案例6
杭州恒生網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)有限責(zé)任公司等三家公司以及華泰證券等四家券商非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)案
二、法律規(guī)定
三、風(fēng)險(xiǎn)解讀
四、要點(diǎn)提示
證監(jiān)會(huì)執(zhí)法流程及風(fēng)控實(shí)務(wù)
**節(jié)證監(jiān)會(huì)執(zhí)法的法定權(quán)限
一、證監(jiān)會(huì)的法定職責(zé)
二、證監(jiān)會(huì)主要機(jī)構(gòu)的職能
三、證監(jiān)會(huì)的調(diào)查措施
第二節(jié)證監(jiān)會(huì)執(zhí)法的一般流程
一、日常合規(guī)經(jīng)營(yíng)自查
二、積極合理配合調(diào)查工作
三、案件調(diào)查程序
四、處罰處理程序
五、復(fù)議救濟(jì)程序
六、處罰執(zhí)行程序
七、刑事銜接程序
八、行政訴訟程序
第三節(jié)證監(jiān)會(huì)處罰的防范應(yīng)對(duì)
一、立案前的防范措施
二、調(diào)查中的應(yīng)對(duì)要點(diǎn)
三、處罰后的救濟(jì)渠道
四、避免加重為刑事犯罪
第二編證券市場(chǎng)侵權(quán)民事賠償司法實(shí)務(wù)
證券市場(chǎng)侵權(quán)民事賠償訴訟
**節(jié)證券市場(chǎng)侵權(quán)民事賠償訴訟分類
第二節(jié)證券市場(chǎng)侵權(quán)民事賠償訴訟管轄
第三節(jié)法院受理證券市場(chǎng)侵權(quán)民事賠償案件的范圍
第四節(jié)法院受理證券市場(chǎng)侵權(quán)民事賠償案件的條件
第五節(jié)證券市場(chǎng)侵權(quán)民事賠償案件代表人訴訟
證券虛假陳述案件民事賠償
**節(jié)虛假陳述行為分類
一、虛假記載
二、誤導(dǎo)性陳述
三、重大遺漏
四、不正當(dāng)披露
第二節(jié)虛假陳述行為人的認(rèn)定
典型案例7
張某冰訴山東京博控股股份有限公司證券虛假陳述
責(zé)任糾紛案
第三節(jié)誘多型與誘空型虛假陳述的認(rèn)定
典型案例8
曾某新與深圳市彩虹精細(xì)化工股份有限公司證券虛假陳述責(zé)任糾紛案
第四節(jié)虛假陳述信息重大性的認(rèn)定
典型案例9
楊某剛等與深圳香江控股股份有限公司證券虛假陳述責(zé)任糾紛案
第五節(jié)虛假陳述實(shí)施日、揭露日、更正日、基準(zhǔn)日的認(rèn)定
一、實(shí)施目的的認(rèn)定和意義
二、揭露日的認(rèn)定和意義
三、更正日的認(rèn)定和意義
四、基準(zhǔn)日的認(rèn)定和意義
典型案例1
陳某與上海神開石油化工裝備股份有限公司證券虛假陳述責(zé)任糾紛案
典型案例11
秦某澤與河北金；す煞萦邢薰咀C券虛假陳述責(zé)任糾紛案
典型案例12
徐某川與上？颠_(dá)化工新材料股份有限公司證券虛假陳述責(zé)任糾紛案
典型案例13
肖某柏與海信科龍電器股份有限公司等證券虛假陳述賠償糾紛案
典型案例14
李某容與東盛科技股份有限公司證券虛假陳述責(zé)任糾紛案
第六節(jié)虛假陳述與損害結(jié)果之間因果關(guān)系的認(rèn)定
典型案例15
朱某強(qiáng)與貴州國(guó)創(chuàng)能源控股（集團(tuán)）股份有限公司證券虛假陳述賠償糾紛案
第七節(jié)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)定
典型案例16
蘇某福訴南通科技投資集團(tuán)股份有限公司虛假證券
信息案
第八節(jié)損失計(jì)算方法
一、基本方法
二、法律規(guī)定
典型案例17
何某敏訴北海銀河高科技產(chǎn)業(yè)股份有限公司等虛假
陳述案
證券內(nèi)幕交易民事賠償
**節(jié)證券內(nèi)幕交易的法律性質(zhì)
第二節(jié)證券內(nèi)幕交易民事賠償?shù)乃痉▽?shí)務(wù)
第三節(jié)內(nèi)幕交易損害賠償請(qǐng)求權(quán)人的界定
典型案例18
王某與光大證券股份有限公司證券內(nèi)幕交易責(zé)任糾紛案
第四節(jié)內(nèi)幕交易損害賠償因果關(guān)系的認(rèn)定
典型案例19
光大證券股份有限公司與秦某章期貨內(nèi)幕交易責(zé)任
糾紛案（一）
第五節(jié)內(nèi)幕交易損害賠償數(shù)額的確定
典型案例2
光大證券股份有限公司與秦某章期貨內(nèi)幕交易責(zé)任
糾紛案（二）
操縱證券市場(chǎng)民事賠償
**節(jié)操縱證券市場(chǎng)的方式
一、連續(xù)交易操縱
二、洗售操縱
三、其他方式
第二節(jié)操縱證券市場(chǎng)行為的實(shí)務(wù)認(rèn)定
典型案例21
鮮某操縱證券市場(chǎng)案
欺詐客戶責(zé)任糾紛民事賠償
**節(jié)欺詐客戶的情形
一、違背客戶的委托為其買賣證券
二、不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件
三、挪用客戶所委托買賣的證券或客戶賬戶上的資金
四、未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券
五、為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣
六、利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息
第二節(jié)欺詐客戶案件的實(shí)務(wù)認(rèn)定
一、客戶與證券公司之間的證券交易委托代理合同關(guān)系的效力問題
典型案例22
黃某與光大證券股份有限公司江門新會(huì)岡州大道東
證券營(yíng)業(yè)部,梁某華欺詐客戶責(zé)任糾紛案
二、欺詐客戶民事責(zé)任的損害賠償問題
第三編證券犯罪刑事司法實(shí)務(wù)
證券監(jiān)管中的行政違法與刑事犯罪
**節(jié)我國(guó)證券監(jiān)管發(fā)展階段
一、地方政府管理階段
二、地方管理向統(tǒng)一管理的過渡階段
三、國(guó)家集中統(tǒng)一監(jiān)管階段
第二節(jié)證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)及分析
一、2013年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)及分析
二、2014年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)及分析
三、2015年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)及分析
四、2016年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)及分析
五、2017年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)及分析
第三節(jié)近年來證券違法犯罪案件的主要特點(diǎn)
一、案件涉及領(lǐng)域不斷拓寬，覆蓋面廣
二、違法犯罪主體類型不斷增多
三、違法犯罪手段復(fù)雜多變，花樣不斷翻新
四、違法犯罪交易金額屢創(chuàng)新高，情節(jié)嚴(yán)重
五、信息披露違法犯罪涉及主體廣泛，危害后果嚴(yán)重
第四節(jié)證券犯罪行政處罰與刑事處罰的銜接
一、法規(guī)依據(jù)
二、移送刑事案件的證監(jiān)會(huì)部門
三、公安機(jī)關(guān)接受移送刑事案件的部門
四、一并移送還是分案處理
五、司法機(jī)關(guān)如何對(duì)待行政機(jī)關(guān)收集的證據(jù)
六、行政機(jī)關(guān)如何對(duì)待司法機(jī)關(guān)認(rèn)定的證據(jù)
七、承擔(dān)責(zé)任主體的銜接
八、承擔(dān)責(zé)任類型上的銜接
九、犯罪事實(shí)顯著輕微，不起訴或不需要追究刑事責(zé)任的，能否再作行政處罰
十、行政拘留與拘役、有期徒刑的折抵
十一、罰款與罰金的折抵
證券犯罪罪名研析
**節(jié)欺詐發(fā)行股票、債券罪
一、欺詐發(fā)行股票、債券罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、欺詐發(fā)行股票、債券罪的犯罪構(gòu)成
三、欺詐發(fā)行股票、債券罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例23
成都紅光實(shí)業(yè)股份有限公司欺詐發(fā)行股票案（我國(guó)首例欺詐上市案）
四、欺詐發(fā)行股票、債券罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第二節(jié)違規(guī)披露、不披露重要信息罪
一、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的犯罪構(gòu)成
三、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例24
瓊花集團(tuán)實(shí)際控制人于某青違規(guī)不披露重要信息罪
四、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第三節(jié)隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪
一、隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪的刑法規(guī)定和立法沿革
二、隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪的犯罪構(gòu)成
三、隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例25
榮泰公司財(cái)務(wù)人員謝某某隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告案
四、隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第四節(jié)背信損害上市公司利益罪
一、背信損害上市公司利益罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、背信損害上市公司利益罪的犯罪構(gòu)成
三、背信損害上市公司利益罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例26
上？萍级麻L(zhǎng)張某背信損害上市公司利益案
四、背信損害上市公司利益罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第五節(jié)擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪
一、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的犯罪構(gòu)成
三、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例27
東方天琪公司擅自發(fā)行股票案
四、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的實(shí)務(wù)難題
第六節(jié)內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪
一、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的犯罪構(gòu)成
三、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例28
浙江陳某龍內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息案
四、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第七節(jié)利用未公開信息交易罪
一、利用未公開信息交易罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、利用未公開信息交易罪的犯罪構(gòu)成
三、利用未公開信息交易罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例29
上海許某茂利用未公開信息交易案
四、利用未公開信息交易罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第八節(jié)編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪
一、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的犯罪構(gòu)成
三、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例30
湖南李某興編造并傳播證券、期貨交易虛假信息案
四、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第九節(jié)操縱證券、期貨市場(chǎng)罪
一、操縱證券、期貨市場(chǎng)罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、操縱證券、期貨市場(chǎng)罪的犯罪構(gòu)成
三、操縱證券、期貨市場(chǎng)罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例31
北京汪某中操縱證券市場(chǎng)案
四、操縱證券、期貨市場(chǎng)罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第十節(jié)背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)罪
一、背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)罪的犯罪構(gòu)成
三、背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例32
證券公司及其董事長(zhǎng)譚某背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)案
四、背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第十一節(jié)洗錢罪
一、洗錢罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、洗錢罪的犯罪構(gòu)成
三、洗錢罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例33
上海張某洗錢案
四、洗錢罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
第十二節(jié)非法經(jīng)營(yíng)罪
一、非法經(jīng)營(yíng)罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、證券、期貨類非法經(jīng)營(yíng)罪的犯罪構(gòu)成
三、證券、期貨類非法經(jīng)營(yíng)罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
典型案例34
湖北黃某輝、黃某剛非法經(jīng)營(yíng)案
四、證券、期貨類非法經(jīng)營(yíng)罪的實(shí)務(wù)難點(diǎn)
附錄法律法規(guī)匯編
證券市場(chǎng)行政處罰法律法規(guī)匯編
**節(jié)各違法行為相關(guān)規(guī)定
第二節(jié)風(fēng)險(xiǎn)防范相關(guān)規(guī)定
證券市場(chǎng)民事糾紛法律法規(guī)匯編
**節(jié)程序性規(guī)定
第二節(jié)實(shí)體性規(guī)定
證券市場(chǎng)刑事責(zé)任法律法規(guī)匯編
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證券業(yè)合規(guī)風(fēng)控實(shí)務(wù):典型案例與操作指引 節(jié)選

第三章 證監(jiān)會(huì)處罰的典型違法行為 從監(jiān)管實(shí)務(wù)和數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)來看，信息披露違法、內(nèi)幕交易、操作證券市場(chǎng)、違法買賣股票、違法減增持、非法證券活動(dòng)六類違法行為是證監(jiān)會(huì)調(diào)查處罰的熱點(diǎn)行為。 **節(jié)　信息披露違法行為 近年來，信息披露違法案件呈現(xiàn)出違法時(shí)間長(zhǎng)、手段隱蔽復(fù)雜、涉案金額大，影響面廣等特點(diǎn)。證監(jiān)會(huì)在2016年提出，信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整是資本市場(chǎng)健康運(yùn)行的重要基礎(chǔ)，也是實(shí)現(xiàn)有效監(jiān)管的重要支撐，將始終是證監(jiān)會(huì)監(jiān)管執(zhí)法的重點(diǎn)。 　　一、法律分析 信息披露違法行為，是指發(fā)行人、上市公司等義務(wù)主體在信息披露的過程中，違反相關(guān)的法律、法規(guī)，編制和對(duì)外提供虛假信息，隱瞞或推遲披露重要事實(shí)的信息披露行為。證監(jiān)會(huì)于2011年發(fā)布的《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》將信息披露違法行為分為：未按照規(guī)定披露信息、虛假陳述、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏四大類。 信息披露制度的確立為證券市場(chǎng)的投資者平等分享信息提供了保障，體現(xiàn)了《證券法》公開、公平、公正的原則。信息披露違法行為的主體主要是發(fā)行人、上市公司以及發(fā)行公司的控股股東、實(shí)際控制人和重要職員等。通常情況下，公司高管是作為直接或其他責(zé)任人而一并受到處罰。 典型案例1 舜天船舶公司信息披露違法違規(guī)案 由于證監(jiān)會(huì)的“重視”，“信息披露違法”造成的后果十分嚴(yán)重。這里引入舜天船舶公司信息披露違法違規(guī)案例進(jìn)行說明。 2013年至2014年8月，舜天船舶公司與明德重工公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系期間，舜天船舶公司未按規(guī)定及時(shí)披露關(guān)聯(lián)交易。同時(shí)期，舜天船舶公司向明德重工公司提供借款，在2013年和2014年年度報(bào)告中存在虛增收入、虛增成本、虛增財(cái)務(wù)費(fèi)用、虛增利潤(rùn)的情形。 （一）法律后果 舜天船舶公司及相關(guān)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反了《證券法》第63條、第67條的規(guī)定。 針對(duì)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和社會(huì)危害程度，根據(jù)《證券法》第193條的規(guī)定，證監(jiān)會(huì)作出對(duì)舜天船舶公司責(zé)令改正，給予警告，并處以60萬元罰款，對(duì)相關(guān)人責(zé)任人員給予警告及罰款。 （二）案件點(diǎn)評(píng) 舜天船舶公司內(nèi)控制度幾近失效，為違法違規(guī)行為提供了土壤。舜天船舶公司雖為國(guó)有控股公司，但公司時(shí)任董事長(zhǎng)“一言堂”的情形較為突出。調(diào)查組在辦案期間，公司高層頻繁更換，新任董事長(zhǎng)、董事履職期間仍受到前任董事長(zhǎng)施加的壓力，甚至人為給調(diào)查組核查公司違法違規(guī)行為設(shè)置障礙。 上市公司全體董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員均應(yīng)勤勉盡責(zé)，實(shí)施必要的監(jiān)督，確保上市公司信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。雖然在上市公司信息披露違法案中，“參與”或者“知悉”涉案違法事項(xiàng)尤其是侵害上市公司利益事項(xiàng)的責(zé)任人是證監(jiān)會(huì)執(zhí)法打擊的重點(diǎn)，但是，那些雖“未參與”“不知悉”相關(guān)事項(xiàng)但未盡監(jiān)督義務(wù)、未盡勤勉盡責(zé)的責(zé)任人也難辭其咎。上市公司董監(jiān)高需要不斷地加強(qiáng)業(yè)務(wù)水平和合法合規(guī)意識(shí)，切實(shí)地對(duì)上市實(shí)施必要、有效的監(jiān)督，更好地提高上市公司的信息披露質(zhì)量。 　　二、法律規(guī)定 相關(guān)的法律法規(guī)主要有：《證券法》第三章第三節(jié)關(guān)于“持續(xù)信息公開”的規(guī)定，目前證監(jiān)會(huì)判斷行為違法的依據(jù)通常包括以下幾條。 1.第63條：發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。 2.第66條：上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日起四個(gè)月內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送記載以下內(nèi)容的年度報(bào)告，并予公告：（1）公司概況；（2）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和經(jīng)營(yíng)情況；（3）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員簡(jiǎn)介及其持股情況；（4）已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份*多的前十名股東的名單和持股數(shù)額；（5）公司的實(shí)際控制人；（6）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。 3.第67條：發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前款所稱重大事件：（1）公司的經(jīng)營(yíng)方針和經(jīng)營(yíng)范圍的重大變化；（2）公司的重大投資行為和重大的購(gòu)置財(cái)產(chǎn)的決定；（3）公司訂立重要合同，可能對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營(yíng)成果產(chǎn)生重要影響；（4）公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的外部條件發(fā)生的重大變化；（7）公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)；（8）持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；（9）公司減資、合并、分立、解散及申請(qǐng)破產(chǎn)的決定；（10）涉及公司的重大訴訟，股東大會(huì)、董事會(huì)決議被依法撤銷或者宣告無效；（11）公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施；（12）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。 4.第68條：上市公司董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)對(duì)公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。上市公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)編制的公司定期報(bào)告進(jìn)行審核并提出書面審核意見。上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。 5.第193條：發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定報(bào)送有關(guān)報(bào)告，或者報(bào)送的報(bào)告有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人指使從事前兩款違法行為的，依照前兩款的規(guī)定處罰。 另外，證監(jiān)會(huì)于2011年4月公布的《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》，結(jié)合了證券監(jiān)管實(shí)踐，適用于規(guī)范信息披露違法行政責(zé)任的認(rèn)定。 　　三、風(fēng)險(xiǎn)解讀 通過對(duì)20多份典型的行政處罰決定書對(duì)比研究，我們總結(jié)了當(dāng)前受到處罰的上市公司在經(jīng)營(yíng)中可能觸及“信息披露違法”行為的具體表現(xiàn)形式。（1）未及時(shí)披露簽訂重大合同及資產(chǎn)購(gòu)買與處置事項(xiàng)。（2）年度報(bào)告未按規(guī)定披露簽訂重大合同及資產(chǎn)購(gòu)買與處置事項(xiàng)。（3）未及時(shí)披露重大訴訟事項(xiàng)。（4）未在年報(bào)披露為其他公司提供的擔(dān)保業(yè)務(wù)。（5）未按規(guī)定披露與其他公司的債務(wù)轉(zhuǎn)移情況。（6）未按規(guī)定披露向外借款事項(xiàng)。（7）未按規(guī)定披露其與其他公司的關(guān)聯(lián)交易。（8）違規(guī)確認(rèn)加盟費(fèi)收入、違規(guī)確認(rèn)股權(quán)收購(gòu)合并日前收益。（9）年度報(bào)告財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)不實(shí)：未計(jì)提應(yīng)收利息，導(dǎo)致虛減利潤(rùn)。（10）虛增收入，虛增利潤(rùn)。（11）虛構(gòu)貿(mào)易，包括正常采購(gòu)原材料并加價(jià)銷售；通過簽訂陰陽(yáng)合同的方式處理高價(jià)庫(kù)存產(chǎn)品，合同銷售價(jià)格比實(shí)際結(jié)算價(jià)格高。（12）通過買方付息方式進(jìn)行銀行承兌匯票貼現(xiàn)，貼現(xiàn)費(fèi)用未計(jì)入財(cái)務(wù)費(fèi)用。（13）未合理對(duì)公司的債權(quán)計(jì)提壞賬準(zhǔn)備；并且存在通過調(diào)增應(yīng)收票據(jù)（商業(yè)承兌匯票），調(diào)減應(yīng)收賬款的方式減少壞賬準(zhǔn)備計(jì)提，增加利潤(rùn)。（14）年度報(bào)告對(duì)應(yīng)收賬款壞賬準(zhǔn)備計(jì)提不充分；未按年度報(bào)告中披露的會(huì)計(jì)估計(jì)政策對(duì)其全部期末存貨測(cè)算計(jì)提存貨減值準(zhǔn)備，存貨減值準(zhǔn)備計(jì)提不充分，導(dǎo)致利潤(rùn)總額多計(jì)。（15）對(duì)存在明顯減值跡象的存貨測(cè)算計(jì)提存貨減值準(zhǔn)備。（16）通過提前確認(rèn)收入的方式虛構(gòu)營(yíng)業(yè)收入、虛增利潤(rùn)。 四、要點(diǎn)提示 （一）處罰類型 此類行為常見的處罰類型主要為責(zé)令改正，警告以及罰款。對(duì)于公司而言，“信息披露違法/信息誤導(dǎo)性陳述”的罰款額度主要集中在30萬~60萬元（占45.83%）、60萬~100萬元（占31.25%）的額度內(nèi)；對(duì)于個(gè)人而言，罰款額度集中分布在10萬~30萬元（占36%）、30萬~60萬元（占38%）的區(qū)間內(nèi)。單從數(shù)字上看，罰款數(shù)額并不大，但是罰款涉及范圍廣，常常一個(gè)行政處罰決定書中會(huì)同時(shí)處罰多名高管，這對(duì)于管理人員后期的發(fā)展影響較大，需要予以充分重視。 （二）處罰依據(jù) 處罰決定書顯示，通常證監(jiān)會(huì)對(duì)于違法事實(shí)的認(rèn)定主要依據(jù)公司內(nèi)部資料和調(diào)查筆錄等。公司內(nèi)部資料包括：相關(guān)合同、年度報(bào)告及相關(guān)文件、相關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料（財(cái)務(wù)賬冊(cè)、會(huì)計(jì)憑證、資金存取和劃款憑證）、工商登記資料、相關(guān)會(huì)議紀(jì)要、相關(guān)債權(quán)債務(wù)確認(rèn)協(xié)議、利息計(jì)算表及財(cái)務(wù)憑證、相關(guān)人員任職文件、相關(guān)電子郵件內(nèi)容、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、用章審批表、相關(guān)應(yīng)收利息確認(rèn)函及明細(xì)表、相關(guān)臺(tái)賬和確認(rèn)函、相關(guān)業(yè)務(wù)審批表、相關(guān)銀行票據(jù)和商業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)、消化利息清單、國(guó)內(nèi)證貼現(xiàn)業(yè)務(wù)消化利息清單及相關(guān)憑證、結(jié)轉(zhuǎn)成本計(jì)算表及相關(guān)憑證。此外，處罰的依據(jù)還有調(diào)查中對(duì)當(dāng)事人的詢問筆錄、相關(guān)訴訟文書等。 （三）責(zé)任認(rèn)定及防范 必須明確，《證券法》未將上市公司信息披露違法行為“直接負(fù)責(zé)的主管人員”與“其他直接責(zé)任人員”限定為上市公司的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員！缎畔⑴哆`法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》（證監(jiān)會(huì)公告〔2011〕11號(hào)）第17條以及*高人民法院《關(guān)于審理證券行政處罰案件證據(jù)若干問題的座談會(huì)紀(jì)要》（法〔2011〕225號(hào)）認(rèn)為，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員之外的其他人員，組織、參與、實(shí)施信息披露違法行為或直接導(dǎo)致信息披露違法的，可以認(rèn)定為對(duì)上市公司信息披露違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員。 通過我們對(duì)案件的研究發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會(huì)對(duì)于很多公司高管在聽證申辯中所提出的“違法行為沒有參與，與自身職務(wù)并無關(guān)聯(lián)”的申辯通常不予采納。上市公司信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)、有效，有賴于全體董事和高級(jí)管理人員的勤勉盡責(zé)，實(shí)施必要的、有效的監(jiān)督。這種監(jiān)督，既包括督促上市公司依照法律、法規(guī)規(guī)定和監(jiān)管部門要求建立并完善信息披露制度，也包括通過日常履職和檢查督促公司切實(shí)執(zhí)行有關(guān)規(guī)則，還包括能夠及時(shí)發(fā)現(xiàn)公司在信息披露上存在的問題、及時(shí)督促公司改正，對(duì)拒不改正的及時(shí)向監(jiān)管部門舉報(bào)。因此，證監(jiān)會(huì)對(duì)不知悉、未參與虛增利潤(rùn)行為，或者缺少專業(yè)背景而依賴中介機(jī)構(gòu)的申辯，不認(rèn)為是當(dāng)然的免責(zé)理由。 但是，并非所有的申辯理由都被駁回。事實(shí)證明，只要正確地適用法律，還是能夠避免“城門失火，殃及池魚”這種不利后果發(fā)生的。 1.相關(guān)人員職務(wù)認(rèn)定問題有相應(yīng)事實(shí)證據(jù)支持時(shí)，能夠顯示其對(duì)涉案事項(xiàng)盡到了必要、適當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)時(shí)，證監(jiān)會(huì)通常予以采納。 2.針對(duì)當(dāng)事人關(guān)于行業(yè)慣例中存在寬限期、晚于約定時(shí)點(diǎn)交付不構(gòu)成遲延履行的申辯，證監(jiān)會(huì)也會(huì)充分考慮。例如，在江蘇舜天船舶案中，證監(jiān)會(huì)對(duì)此類申辯理由認(rèn)定為：雖然相關(guān)船舶未于合同約定時(shí)點(diǎn)交付，但相關(guān)各方共同簽字確認(rèn)的交船文件均認(rèn)可相關(guān)船舶已按約定條件交付，且外方船東并未追究賣方遲延履行的責(zé)任。據(jù)此，對(duì)相關(guān)申辯意見予以采納，不再認(rèn)定相關(guān)行為構(gòu)成未及時(shí)披露重大合同履行進(jìn)展！吨袊(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書》〔2016〕116號(hào)。 由此可見，盡管“信息披露違法”行為表現(xiàn)多樣，也一直是證監(jiān)會(huì)主要的打擊對(duì)象，但是只要我們認(rèn)真吸取前車之鑒，總結(jié)出一般規(guī)律和常見法律風(fēng)險(xiǎn)，就可以以法律為準(zhǔn)繩，從實(shí)體和證據(jù)等角度，做好提前預(yù)防。即使被立案調(diào)查，也可以充分用好手中的證據(jù)予以證明，盡可能地降低損失。這就要求公司及其高管要充分了解法律法規(guī)的規(guī)定，密切關(guān)注證監(jiān)會(huì)行政處罰的實(shí)時(shí)動(dòng)態(tài)，結(jié)合自身的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，從法律的角度進(jìn)行防范。 第二節(jié)　內(nèi)幕交易違法行為 我國(guó)監(jiān)管部門對(duì)內(nèi)幕交易行為自始就表現(xiàn)出很強(qiáng)的監(jiān)管力度。1994年證監(jiān)會(huì)對(duì)“襄樊上證”案作出行政處罰，拉開了內(nèi)幕交易處罰的序幕。隨著我國(guó)證券市場(chǎng)的不斷發(fā)展和活躍，內(nèi)幕交易案數(shù)量逐年攀升，近年來呈現(xiàn)出爆發(fā)式的增長(zhǎng)。2001年至2009年內(nèi)幕交易案合計(jì)10起，而2010年一年的案件數(shù)就達(dá)到了此前9年之和，2011~2015年這一數(shù)字分別為10、14、33、45。 一、法律分析 內(nèi)幕交易違法，是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人在內(nèi)幕信息公開前，買賣該證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券的違法行為。內(nèi)幕交易常見的情形有四種，分別為：買賣證券；泄露內(nèi)幕信息；建議他人買賣證券；非法獲取內(nèi)幕信息并買賣或建議他人買賣。 通俗地說，內(nèi)幕交易是一種證券市場(chǎng)的舞弊行為，類似于玩撲克游戲中偷看底牌的作弊行為，這對(duì)參與市場(chǎng)交易的其他投資者而言是極不公平的。內(nèi)幕交易的基本要素包括內(nèi)幕人員、內(nèi)幕信息等。內(nèi)幕信息的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要基于：信息的非公開性、價(jià)格影響性、關(guān)聯(lián)性、準(zhǔn)確性等。內(nèi)幕人員是內(nèi)幕交易的主體，我國(guó)證券立法將其分為“知情的內(nèi)幕交易人員”和“非法獲取內(nèi)幕信息的人員”兩類。從處罰情況來看，上市公司董監(jiān)高是主要的內(nèi)幕交易行為主體。 典型案例2 利用“馬甲”炒股案 大數(shù)據(jù)時(shí)代，各種信息都有記錄，違規(guī)操作很容易被發(fā)現(xiàn)。在證監(jiān)會(huì)作出的行政處罰案件中，涉及內(nèi)幕交易的案件數(shù)量較多，而且都具有典型性。 （一）案件事實(shí) 2016年8月5日，證監(jiān)會(huì)將寶莫股份一場(chǎng)獲利豐厚的內(nèi)幕交易詳情公之于眾。該案涉案金額相當(dāng)巨大，罰沒金額累計(jì)超過6000多萬元。其中，涉案賬戶交易IP地址和MAC地址等均成為相關(guān)證據(jù)。值得關(guān)注的是，該案具有典型性，即利用“馬甲”炒股。 又如，全國(guó)政協(xié)原副主席蘇某的女婿、安華農(nóng)業(yè)保險(xiǎn)股份有限公司原董事長(zhǎng)劉某強(qiáng)，因犯挪用資金罪及內(nèi)幕交易罪，且內(nèi)幕交易一項(xiàng)“犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重”，被河北省承德市中級(jí)人民法院一審判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣2000萬元。 而周某和內(nèi)幕交易江泉實(shí)業(yè)股票案，是行政執(zhí)法與刑事司法有機(jī)協(xié)同、密切銜接的一起典型案件。2014年4~6月，張某業(yè)為山東江泉實(shí)業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱江泉實(shí)業(yè)）居間介紹并購(gòu)重組方，期間內(nèi)幕交易“江泉實(shí)業(yè)”股票，并將相關(guān)內(nèi)幕信息傳遞給其大學(xué)老師周某和。周某和在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)買入“江泉實(shí)業(yè)”股票，獲利1264余萬元。2016年3月，四川省成都市中級(jí)人民法院對(duì)張某業(yè)內(nèi)幕交易作出一審有罪判決。2016年8月，證監(jiān)會(huì)認(rèn)定周某和內(nèi)幕交易，對(duì)其依法給予行政處罰。周某和以公安機(jī)關(guān)在偵辦張某業(yè)等相關(guān)案件過程中并未認(rèn)定其涉嫌犯罪、證監(jiān)會(huì)不應(yīng)再對(duì)其行政處罰為由，提起行政訴訟。2017年3月，北京市高級(jí)人民法院二審駁回周某和的上訴請(qǐng)求，維持證監(jiān)會(huì)行政處罰決定。 （二）分析點(diǎn)評(píng) 內(nèi)幕交易是中國(guó)股市目前*大的問題之一，幾乎每一起重組案例中都存在著內(nèi)幕交易行為，尤其在創(chuàng)業(yè)板和中小板，內(nèi)幕交易更是嚴(yán)重之至。在1996~2016年被查處的177例內(nèi)幕信息操縱案件中，利用資產(chǎn)重組的內(nèi)幕信息進(jìn)行市場(chǎng)操縱的案件共有71例，占總數(shù)的40.11%，表明上市公司資產(chǎn)重組已經(jīng)成為內(nèi)幕信息操縱的“重災(zāi)區(qū)”。參見沈冰、周杰：《我國(guó)股票市場(chǎng)內(nèi)幕信息操縱的現(xiàn)狀及特征剖析》，載《財(cái)會(huì)月刊》2017年第23期。從市場(chǎng)交易層面看，證監(jiān)會(huì)對(duì)于打擊和防控內(nèi)幕交易違法行為的力度勢(shì)必不斷加強(qiáng)。從個(gè)股內(nèi)幕交易來看，處罰力度還是很大的，一個(gè)上市公司財(cái)務(wù)造假可能罰幾十萬元，但個(gè)股內(nèi)幕交易可能罰幾百萬元，而且該行為很有可能涉及刑事犯罪。 二、法律規(guī)定 相關(guān)的法律法規(guī)主要為《證券法》第三章第四節(jié)中規(guī)定的禁止的交易行為。 1.第73條：禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動(dòng)。 2.第74條：證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：（1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（2）持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（4）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；（5）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員；（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；（7）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。 3.第75條：證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。下列信息皆屬內(nèi)幕信息：（1）本法第67條第2款所列重大事件；（2）公司分配股利或者增資的計(jì)劃；（3）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；（4）公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；（5）公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%；（6）公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；（7）上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案；（8）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息。 4.第76條：證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有公司5%以上股份的自然人、法人、其他組織收購(gòu)上市公司的股份，本法另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 5.第202條：證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的人，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對(duì)證券的價(jià)格有重大影響的信息公開前，買賣該證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券的，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足3萬元的，處以3萬元以上60萬元以下的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員進(jìn)行內(nèi)幕交易的，從重處罰。 另外，《上市公司信息披露管理辦法》當(dāng)中也有對(duì)“內(nèi)幕交易”違法行為的規(guī)定，證監(jiān)會(huì)的部分行政處罰也以此為依據(jù)。例如，在〔2016〕95號(hào)《中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書》中，證監(jiān)會(huì)認(rèn)為：本案內(nèi)幕信息為上市公司寶莫股份對(duì)外投資收購(gòu)資產(chǎn)，相關(guān)信息存在從寶莫股份與銳利能源雙方合作向?qū)毮煞、康貝石油與銳利能源三方合作的演變過程，整個(gè)談判過程中寶莫股份起主導(dǎo)作用。寶莫股份本次對(duì)外投資收購(gòu)資產(chǎn)信息屬于應(yīng)披露的“重大事件”，自形成之日起至2014年1月21日公告前，該信息屬于內(nèi)幕信息。《中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書》〔2016〕95號(hào)。 三、風(fēng)險(xiǎn)解讀 正如法諺所言，“有一百條法律，卻有一百零一個(gè)問題”，F(xiàn)實(shí)問題總是超前于法律。目前在證監(jiān)會(huì)實(shí)際執(zhí)法過程中，所認(rèn)定的內(nèi)幕信息內(nèi)容已經(jīng)大大超出《證券法》條文所列舉的范圍。在種類上，也不僅限于傳統(tǒng)的直接與發(fā)行人相關(guān)的信息，還產(chǎn)生了以發(fā)行人關(guān)聯(lián)公司、券商等金融中介機(jī)構(gòu)為產(chǎn)生主體的新型內(nèi)幕信息。目前內(nèi)幕信息交易的風(fēng)險(xiǎn)類型大體分為三部分。 （1）**部分，《證券法》第67條和第75條列舉的內(nèi)幕信息非法交易，這類交易所占比重*大；（2）第二部分，不在《證券法》列舉內(nèi)的需要證監(jiān)會(huì)根據(jù)概括性規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定的“其他重要信息”的交易，又可進(jìn)一步劃分為公司業(yè)績(jī)信息、關(guān)聯(lián)公司信息和其他類型信息；（3）第三部分，涉及公司借殼上市、并購(gòu)重組、債務(wù)重組等項(xiàng)目的“復(fù)合型”信息的，對(duì)于此類信息證監(jiān)會(huì)進(jìn)行認(rèn)定的邏輯并不一致，呈現(xiàn)為較為混亂的狀態(tài)。 四、要點(diǎn)提示 （一）內(nèi)幕信息的認(rèn)定 貫穿內(nèi)幕交易始終的一個(gè)問題是內(nèi)幕信息的認(rèn)定。國(guó)內(nèi)通說認(rèn)為，內(nèi)幕信息包含未公開和重大兩大特性，重大性是認(rèn)定內(nèi)幕信息的關(guān)鍵特性。該信息是否具有重要性，主要考慮的是當(dāng)事人交易所依據(jù)的信息是否屬于《證券法》第67條第2款第2項(xiàng)規(guī)定的“公司的重大投資行為和重大的購(gòu)置財(cái)產(chǎn)的決定”。該信息是否具有非公開性，主要考慮的是當(dāng)事人獲取相關(guān)信息的時(shí)間點(diǎn)是否在內(nèi)幕信息敏感期（通常是內(nèi)幕信息形成到公司發(fā)布停牌公告之日之間的期間）內(nèi)。根據(jù)案件分析得出，證監(jiān)會(huì)一般將公司著手《證券法》第67條第2款第2項(xiàng)下之行為的意愿出現(xiàn)之日認(rèn)定為內(nèi)幕信息形成之日，如“利歐股份”案中上海漫酷與利歐股份互相表達(dá)合作的意愿之日作為內(nèi)幕信息形成之日。因此，正常交易應(yīng)避免在上述敏感期內(nèi)。 （二）內(nèi)幕交易的判定 交易行為是否異常，主要考慮的是內(nèi)幕交易時(shí)間點(diǎn)與獲知內(nèi)幕信息時(shí)間的一致性以及當(dāng)事人的操作方式、交易量與其日常交易情況的差異程度等因素。 通常情況下，如果當(dāng)事人交易時(shí)間與其聯(lián)系內(nèi)幕信息知情人的時(shí)間大致吻合（不要求高度吻合），且交易量、交易方式和以前明顯不同，證監(jiān)會(huì)就會(huì)認(rèn)定是內(nèi)幕交易行為。一般正常交易應(yīng)盡量避開關(guān)鍵信息的時(shí)間范圍，避免被追究責(zé)任。 （三）內(nèi)幕交易的特征 從近十年被證監(jiān)會(huì)及司法系統(tǒng)查處的內(nèi)幕信息操縱案件分析，我國(guó)證券市場(chǎng)內(nèi)幕信息操縱的特征主要有主體多元化、形式多樣化、行為隱蔽化、中介助推化等。即參與主體以法定內(nèi)幕知情人為主并呈現(xiàn)出多元化；內(nèi)幕信息操縱涉及面廣且形式多樣化；操縱行為情節(jié)和后果較嚴(yán)重且逐步隱蔽化；中介機(jī)構(gòu)成為內(nèi)幕信息超常頻發(fā)助推器的助推化特征。 （四）影響處罰的因素 在具體實(shí)務(wù)中，通常的處罰分為兩種，即沒收違法所得；處以一倍或三倍罰款。證監(jiān)會(huì)對(duì)內(nèi)幕交易罰款具有裁量權(quán)。實(shí)踐中證監(jiān)會(huì)對(duì)違法情節(jié)與社會(huì)危害程度較輕的行政處罰相對(duì)人在法定處罰幅度內(nèi)處以較輕的處罰。但是，態(tài)度良好、積極配合在調(diào)查中并不能成為從輕處罰的情節(jié)。 （五）風(fēng)險(xiǎn)防范的技巧 對(duì)于上市公司，要注意縮短決策流程，減少信息泄露可能；縮短決策時(shí)間，縮小參與人范圍；及時(shí)停牌，避免信息擴(kuò)散，減少交易窗口。此外，還要增強(qiáng)保密意識(shí)，杜絕泄露信息：籌劃重大事項(xiàng)，應(yīng)及時(shí)告知相關(guān)各方保密；如果預(yù)計(jì)無法保密，應(yīng)立即停牌，或者立即披露。 對(duì)于上市公司高管，應(yīng)該避免內(nèi)幕交易，如果是內(nèi)幕交易，即使虧損同樣也是違法；知悉敏感信息并不違法，但應(yīng)戒絕交易，做好保密工作；一旦開始商談，即使沒有簽約，也必須保密，無論重組是否成功，同樣涉嫌內(nèi)幕交易；獲知敏感信息后，自己不要買賣相關(guān)證券，也不要“借用”他人賬戶交易，更不要“指使”、建議他人交易。無論是為了本人利益，還是他人利益，通過內(nèi)幕信息買賣證券都要受到處罰；使用配偶、親屬、朋友的賬戶未必能夠成功隱身，配偶、親屬、朋友還有可能構(gòu)成共同違法或犯罪；“打聽消息”很可能會(huì)牽涉內(nèi)幕交易，將打聽來的消息告訴他人，可能構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息！斑^失”泄露內(nèi)幕信息也是一種內(nèi)幕交易。 ……

證券業(yè)合規(guī)風(fēng)控實(shí)務(wù):典型案例與操作指引 作者簡(jiǎn)介

張振祖，北京市京都律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，北京市律師協(xié)會(huì)擔(dān)保法專業(yè)委員會(huì)副主任，兼任高校研究生導(dǎo)師、高級(jí)教官，曾在司法機(jī)關(guān)長(zhǎng)期任職，獲多項(xiàng)榮譽(yù)。執(zhí)業(yè)15年來專注于公司企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理與合規(guī)，擅長(zhǎng)以市場(chǎng)化的方式處理公司企業(yè)面臨的各類刑事民事爭(zhēng)議及危機(jī)。 趙婉彤，北京市京都律師事務(wù)所合伙人，2000年畢業(yè)于吉林大學(xué)法學(xué)院，中國(guó)人民大學(xué)EMBA。曾在法院工作多年，2008年起從事律師工作，專注于公司企業(yè)法律服務(wù)，擅長(zhǎng)公司并購(gòu)重組、投融資業(yè)務(wù)。 鄭建鷗，北京市京都律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，2004年畢業(yè)于四川大學(xué)法學(xué)院，2007年起從事律師工作，專注于民商事糾紛的解決，已代理各類民商事訴訟和仲裁案件數(shù)百起，尤其對(duì)涉及公司類糾紛有系統(tǒng)性研究。 張金龍，北京市京都律師事務(wù)所律師，畢業(yè)于中國(guó)政法大學(xué)，曾在北京某法院任刑庭法官。從事律師工作以來主要辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件，承辦的多個(gè)案件被作出取保候?qū)、不起訴、判處緩刑或從輕、減輕處罰。

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