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從零起步(民事糾紛勝訴攻略) 版權(quán)信息
- ISBN:9787519750749
- 條形碼:9787519750749 ; 978-7-5197-5074-9
- 裝幀:一般膠版紙
- 冊數(shù):暫無
- 重量:暫無
- 所屬分類:>
從零起步(民事糾紛勝訴攻略) 本書特色
解決糾紛 不走彎路 讓老百姓看得懂、學(xué)得會的訴訟全程攻略 一本預(yù)防法律風(fēng)險和如何面對訴訟的書 一本別具一格的法律實(shí)務(wù)書
從零起步(民事糾紛勝訴攻略) 內(nèi)容簡介
寫“一本讓老百姓看得懂、用得上的預(yù)防法律風(fēng)險和如何面對訴訟的書”是作者的初心。本書作者在30余年的法律實(shí)務(wù)工作中積累了豐富的訴訟經(jīng)驗(yàn),形成了一套完備的民事糾紛解決攻略。本書旨在幫助公眾轉(zhuǎn)換思維,引領(lǐng)公眾運(yùn)用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益。全書分為訴訟謀略、原告謀攻、被告防守與反攻、民間借貸、婚姻、勞動合同、民事合同、房屋買賣、交通事故九篇。本書改變了同類專業(yè)書籍慣有模式,融入了《孫子兵法》《曹劌論戰(zhàn)》等名作中的佳句作為題記引領(lǐng)每篇開篇。書中將各種法律問題融入到案例場景之中,以問答、對話等形式對相關(guān)法律點(diǎn)進(jìn)行深入淺出的解讀,是一本別具一格的法律實(shí)務(wù)書。書中遍及各處的小貼士,可使公眾從零開始了解訴訟全過程,盡可能地避開訴訟盲區(qū),直至通向勝訴之路。此外,本書凝聚著作者創(chuàng)新性的智慧,如開創(chuàng)性地提出了訴訟調(diào)解中的拋物線原則,配以圖文講解說明,簡單明了,生動實(shí)用。
從零起步(民事糾紛勝訴攻略) 目錄
**篇? 訴訟謀略
一、軍事謀略與訴訟謀略
1. 一場訴訟猶如一場沒有硝煙的戰(zhàn)爭
2. 中國歷史積累了博大精深的軍事理論和謀略
3. 百戰(zhàn)不殆:借鑒軍事謀略指導(dǎo)訴訟
4. 用戰(zhàn)略思想指導(dǎo)訴訟,掌握訴訟的主動權(quán)
5. 訴訟戰(zhàn)略:案件的總體戰(zhàn)略部署
二、訴訟中的戰(zhàn)略問題
1. 關(guān)于訴訟戰(zhàn)略
2. 訴訟中戰(zhàn)略思維的架構(gòu)
3. 制訂訴訟預(yù)案
三、訴訟中的戰(zhàn)術(shù)問題——民事訴訟程序的細(xì)節(jié)
1. 一審開庭的準(zhǔn)備
2. 上訴后二審的準(zhǔn)備工作
3. 關(guān)于申請再審
4. 人民檢察院對生效判決的抗訴
四、訴訟主體確定的 12 問
1. 去世的人能否列為原告或被告?
2. 胎兒能被列為原告或被告嗎?
3. 胎兒享有民事權(quán)利嗎?
4. 未成年人能成為原告或被告嗎?
5. 土地承包戶的原告是一戶所有成員嗎?
6. 丈夫或妻子一人打了借條,能否把夫妻二人列為共同被告?
7. 精神病人在民事訴訟中能否列為原告或被告?
8. 如何將個體工商戶列為原告或被告?
9. 被監(jiān)禁的人能否被列為原告或被告?
10. 企業(yè)法人解散,以誰為被告?
11. 包工頭掛靠建筑公司,如何列被告?
12. 村民小組(原村生產(chǎn)隊(duì))能否成為原告或被告?
第二篇? 原告謀攻
一、原告:未雨綢繆,正確部署
二、解惑:原告為什么有理卻沒打贏官司?
1. 主體錯誤,導(dǎo)致駁回起訴
2. 訴訟請求錯誤
3. 超過訴訟時效
4. 對設(shè)置前置程序的訴訟,原告直接向人民法院提起訴訟
5. 離婚案件尚不具備起訴條件
6. 證據(jù)不足或有證據(jù)但在一審判決前未提交
7. 起訴的條件不具備
8. 違反一事不再理的法律規(guī)定
9. 將被告或原告的名字寫錯,未在法定期限內(nèi)改正
10. 混淆了客觀事實(shí)和法律事實(shí)的區(qū)別
11. 混淆了案件性質(zhì)
12. 對法律關(guān)系認(rèn)識錯誤
三、“真事”與“法律事實(shí)”的異同
1. 很多當(dāng)事人認(rèn)為“真事”不用舉證
2. 客觀事實(shí)即事實(shí)真相
3. 法律事實(shí)是被法院判決認(rèn)定的事實(shí)
4. 訴訟中存在當(dāng)事人不如實(shí)陳述事實(shí)的現(xiàn)象
四、原告如何實(shí)現(xiàn)訴訟利益*大化?
1. 原告在整個訴訟過程中應(yīng)考慮十個方面的因素,才能達(dá)到利益*大化
2. 利益*大化是利益越多越好嗎?
3. 在訴訟調(diào)解中利益*大化的拋物線原理
五、原告在開庭前必干的六件事
1. 無論案情是簡單還是復(fù)雜,都要向律師咨詢
2. 原告舉證須在法院指定的期限之內(nèi)進(jìn)行
3. 當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)困難可委托法律援助律師代理案件并申請減交、緩交訴訟費(fèi)用
4. 詳細(xì)閱讀法院送達(dá)的各種手續(xù),特別注意舉證期間和開庭時間
5. 當(dāng)事人若在法院指定期限內(nèi)不能舉證,應(yīng)向法院申請延期舉證
6. 開庭當(dāng)天必須要注意以下問題
六、原告在訴訟中必須用好各項(xiàng)訴訟權(quán)利
1. 查封被告的財產(chǎn)、凍結(jié)被告賬戶
2. 申請人民法院調(diào)取證據(jù)
3. 申請延期舉證
4. 要求當(dāng)事人本人出庭
5. 申請證人出庭作證
6. 申請鑒定
7. 申請具有專門知識的人出庭對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證
8. 申請人民法院對物證或者現(xiàn)場進(jìn)行勘驗(yàn)
9. 申請證據(jù)保全
10. 申請先予執(zhí)行
七、答復(fù)當(dāng)事人的來信:張老漢的收養(yǎng)協(xié)議能否解除?
第三篇? 被告防守與反攻
一、被告在訴訟中的積極防御和消極防御
二、被告的消極防守將對自身帶來不利的后果
1. 被告躲不過法院的傳票
2. 被告不予出庭,法院可缺席判決
3. 被告不出庭應(yīng)訴,一審敗訴后二審上訴,不是新證據(jù)難以舉證
三、被告如何做好積極防御
1. 被告應(yīng)積極準(zhǔn)備答辯狀
2. 被告在庭審中進(jìn)行舉證、質(zhì)證、反駁原告的不實(shí)陳述
3. 被告有提出管轄異議的權(quán)利
4. 被告有申請回避的權(quán)利
5. 被告可以申請延期舉證
6. 被告可以申請人民法院調(diào)取證據(jù)
7. 被告可以要求當(dāng)事人本人出庭
8. 被告可以申請證人出庭作證
9. 被告可以申請鑒定
10. 被告如對鑒定有異議,可申請具有專門知識的人出庭對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證
11. 被告可以申請人民法院對物證或者現(xiàn)場進(jìn)行勘驗(yàn)
12. 被告可以申請證據(jù)保全
13. 被告可以提出反訴
四、被告在什么情況下才能贏得官司?
1. 原告所列主體錯誤,即被告主體不適格
2. 原告的訴訟請求錯誤
3. 原告起訴的事實(shí)和法律關(guān)系是否一致
4. 原告超過訴訟時效提起的訴訟
5. 法律設(shè)置前置訴訟程序,原告直接向人民法院起訴
6. 原告起訴尚不具備起訴條件的離婚案件
7. 原告證據(jù)不足,或有證據(jù)但在一審判決前未提交
8. 原告起訴的條件不具備
9. 原告違反一事不再理的法律規(guī)定
10. 原告將被告的名字寫錯,未在法定期限內(nèi)改正
11. 原告混淆了案件性質(zhì)導(dǎo)致法院駁回起訴
12. 原告的訴訟請求違約金過高,被告請求降低違約金
13. 買賣合同中,原告供貨質(zhì)量存在問題,被告對產(chǎn)品質(zhì)量
申請鑒定
14. 被告認(rèn)為原告提交證據(jù)虛假,可對證據(jù)進(jìn)行鑒定(如筆
跡鑒定)
第四篇? 民 間 借 貸
一、民間借貸涉及的法律點(diǎn)
1. 借款未打借條,如發(fā)生糾紛訴訟能勝訴嗎?
2. 有了借條是否就必然勝訴?
3. 謹(jǐn)防借條中的種種陷阱
4. 因“還”字為多音字,其常在借貸糾紛中引發(fā)爭議
5. 將作廢收條當(dāng)作證據(jù)使用,能產(chǎn)生法律效力嗎?
6. 撕碎了的借條,拼接之后形成的證據(jù)在法律上是否有效?
7. 蓋上公章的借條是否必然有效?
8. 借條中未寫明利息,法院能支持利息嗎?
9. 約定利息高于法律規(guī)定,債務(wù)人能否索回高出法律規(guī)定的部分?
10. 借條上的“中間人”“見證人”是否承擔(dān)連帶還款責(zé)任?
11. 雙方借款以房屋買賣合同約定,如何解決?
12. 借款人在借條上寫明,借款人以自己的房產(chǎn)或設(shè)備作抵押是否有效?
13. 借條中寫明“借款人以房屋作抵押,如不能到時還賬,房屋所有權(quán)歸債權(quán)人所有”的約定有效嗎?
14. 手中只有銀行轉(zhuǎn)賬記錄,足以證明是借款人的借款嗎?
15. 有人為逃避責(zé)任,打借條故意用別名或?qū)戝e別字,出借人是否能打贏官司?
16. 有人故意把借款條寫成收條,能否打贏官司?
17. 防范借款人用褪色筆寫借條
18. 借款人未在場,讓他人替代打借條,借條能對借款人產(chǎn)生法律效力嗎?
19. 借條上借款人的配偶沒有簽字,訴訟時出借人追加配偶為被告,配偶承擔(dān)還款責(zé)任嗎?
20. 民間借款,只有借條,沒有付款的證據(jù),能打贏官司嗎?
21. 借款用途不合法,能得到法律支持嗎?
22.“高利貸”未超出法定部分,能得到法律支持嗎?
23. 借款時沒有約定利率怎么辦?
24. 借條丟失了如何補(bǔ)救?
25. 何為保證?連帶保證和一般保證有什么區(qū)別?
26.“砍頭息”即借款時先支付利息的行為,不受法律保護(hù)
27. 如何追討民間借貸?什么是*有效的途徑?
28. 民間借貸借條、民間借貸合同、民間借貸擔(dān)保合同范本
二、民事借貸篇案例
案例 1. 債務(wù)人與妻簽協(xié)議? 債權(quán)人訴撤銷協(xié)議
案例 2. 起訴索合伙送禮款? 行為違法被判駁回
案例 3. 借款收條一字之差? 起訴還款能否支持
案例 4. 欠工資款寫成借條? 民工工資如何索要
案例 5. 出納員出借村公款? 丟了自由又賠錢款
案例 6. 高額回報成了泡影? 血本無歸懊悔已遲
案例 7. 借條寫成了融資款? 入股還是借款成疑
案例 8. 賭場借債未曾償還? 法院起訴被判駁回
案例 9. 抵押醫(yī)院在建項(xiàng)目? 法院認(rèn)定抵押無效
案例 10. 兄弟借款 4 年未還? 已過時效訴求被駁
案例 11. 從妻子手中借錢財? 向丈夫索要有效否
第五篇? 婚姻
一、離婚訴訟34問
1. 離婚訴訟誰先起訴就對誰不利嗎?
2. 一方不同意離婚法院能判離婚嗎?
3. 判決離婚的法定條件有哪些?
4. 夫妻一方與他人通奸,是不是判決離婚的法定條件?
5. 離婚案件開庭另一方不參加開庭,法院能判決準(zhǔn)予離婚嗎?
6. 對孩子的撫養(yǎng)費(fèi),法律是怎么規(guī)定的?
7. 離婚后,在什么條件下可向法院申請變更子女撫養(yǎng)關(guān)系?
8. 父母能否因子女變更姓氏而拒付子女撫育費(fèi)?
9. 離婚后,孩子應(yīng)該由誰直接撫養(yǎng)?
10. 在婚姻存續(xù)期間,一方繼承或接受贈與的財產(chǎn),是否為夫妻共同財產(chǎn)?
11. 夫妻在婚后能約定財產(chǎn)歸屬嗎?
12. 彩禮在什么情況下可以退還?
13. 不直接撫養(yǎng)孩子的父或母與孩子有無繼承關(guān)系?
14. 法院準(zhǔn)予離婚的法定條件是什么?
15. 夫或妻一方離家出走,如何起訴離婚?
16. 離婚后,當(dāng)事人能否就探望孩子提起訴訟?
17. 離婚時一方生活困難,能要求另一方幫助嗎?
18. 什么情況下,無過錯方可請求損害賠償?
19. 離婚時,如一方隱瞞、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),應(yīng)如何處理?
20. 夫妻一方為精神病患者,對方可以離婚嗎?
21. 精神病患者進(jìn)行婚姻登記有無法律效力?
22. 夫妻一方出軌,離婚時是否少分財產(chǎn)?
23. 雙方已協(xié)議離婚,但一方對財產(chǎn)分割問題反悔,可否提起訴訟?
24. 父母出資購買的房屋,在當(dāng)事人結(jié)婚前后,對財產(chǎn)權(quán)認(rèn)定有何區(qū)別?
25. 丈夫能否以妻子擅自墮胎為由提起侵權(quán)訴訟?
26. 夫妻雙方在離婚前形成的財產(chǎn)分割協(xié)議,人民法院如何認(rèn)定?
27. 正在進(jìn)行離婚訴訟,夫妻一方死亡,另一方有無繼承權(quán)?
28. 夫妻一方婚前購置的房屋,結(jié)婚多年后能成為夫妻共同財產(chǎn)嗎?
29. 在夫妻婚姻存續(xù)期間,房產(chǎn)證上寫上一人的名字與寫上兩人的名字,房屋產(chǎn)權(quán)有區(qū)別嗎?
30. 婚前一方簽訂了房產(chǎn)合同、支付了首付款且有銀行貸款,婚后夫妻共同還貸,房產(chǎn)歸屬于誰?
31. 婚前個人支付全部房款,婚后取得房產(chǎn)證,產(chǎn)權(quán)登記在個人名下的,為夫妻哪方財產(chǎn)?
32. 婚前辦理按揭,婚后夫妻共同還貸,離婚訴訟時還未取得房產(chǎn)證,房產(chǎn)歸屬于誰?
33. 婚后一方父母出資為子女購買的房屋,產(chǎn)權(quán)登記在其子女名下的產(chǎn)權(quán)歸屬于誰?
34. 胎兒有無繼承權(quán)和接受贈與權(quán)?
二、婚姻篇案例
案例 1. 發(fā)現(xiàn)孩子并非親生? 丈夫向妻索要賠償
案例 2. 女方收彩禮未登記? 退婚時彩禮歸何處
案例 3. 結(jié)婚 10 天男方離婚? 彩禮返還能否支持
案例 4. 離婚丈夫隱瞞財產(chǎn)? 前妻再次訴訟分割
案例 5. 男方訴訟堅持離婚? 女方遞交懷孕證明
案例 6. 借錢不還機(jī)關(guān)算盡? 弄假成真人財盡失
案例 7. 夫妻離婚分割房產(chǎn)? 更名付房款誰在先
案例 8. 孩子隨了繼父的姓? 親父不支付撫養(yǎng)費(fèi)
案例 9. 妻子人流丈夫離婚? 索賠精神損害賠償
案例 10. 婚前購房夫妻還貸? 離婚房產(chǎn)如何分割
三、電視臺訪談——詳解《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)》涉房產(chǎn)權(quán)屬問題
第六篇? 勞動合同(勞動者必讀)
一、勞動者須知 42 問
1. 童工是我國法律規(guī)定的勞動者嗎?
2. 什么是用人單位?小商鋪是不是用人單位?
3. 只有在公司或企業(yè)上班才需要訂立勞動合同嗎?
4. 保姆與雇主的關(guān)系是勞動關(guān)系還是雇傭關(guān)系?
5. 建筑工程中的“清包”是否為勞動合同關(guān)系?
6. 合伙承包建筑民房,合伙人與發(fā)包方是勞務(wù)關(guān)系嗎?
7. 雇主(包工頭)沒有建筑資質(zhì),工人在工作中受傷,可以讓發(fā)包方承擔(dān)賠償責(zé)任嗎?
8. 勞動者在工作中受傷,勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系是同命同價嗎?
9. 無營業(yè)執(zhí)照等非法用工的單位勞動者出了工傷怎么辦?
10. 勞動者不與用人單位簽訂勞動合同,會出現(xiàn)哪些問題?
11. 勞動者與用人單位簽訂合同的主要條款有哪些?
12. 勞動者與用人單位沒有簽訂勞動合同,在法律上屬于合法的勞動關(guān)系嗎?
13.用人單位不與勞動者簽訂勞動合同,存在哪些法律風(fēng)險?
14. 在崗時突發(fā)疾病,是否屬于工傷?
15. 在建筑工地上工棚里休息,突發(fā)疾病死亡屬于工傷嗎?
16. 喝了酒上班,受到傷害屬于工傷嗎?
17. 工人違章操作機(jī)器造成身體傷害屬于工傷嗎?
18. 在雇傭關(guān)系中,雇員在從事雇傭活動中有違章行為,是否減輕雇主的責(zé)任?
19. 上班為履行職責(zé)受他人傷害,應(yīng)該找誰賠償?
20. 超過退休年齡的人是否還能與單位簽訂勞動合同?
21. 超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民因工作原因傷亡的情況屬于工傷嗎?
22.勞動者在上下班途中被汽車撞傷,能得到肇事方和單位的雙重賠償嗎?
23. 上班途中,勞動者騎電動車撞到樹上死亡,屬于工傷嗎?
24. 職工在上班途中,因自己也有違章,造成交通事故受傷屬于工傷嗎?
25. 建筑公司將部分工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的包工頭,包工頭的雇員在工作中受傷,建筑公司有責(zé)任嗎?
26. 勞動合同中約定“雇員出了工傷,用工單位概不負(fù)責(zé)”的條款有效嗎?
27. 法律規(guī)定每日加班時間和每周*長加班時間是多少?
28. 合伙人履行職務(wù)的過程中受到人身傷害,其他合伙人承擔(dān)責(zé)任嗎?
29. 企業(yè)在訂立勞動合同時應(yīng)告知勞動者哪些內(nèi)容?
30. 企業(yè)在訂立勞動合同時應(yīng)核實(shí)勞動者的哪些方面?
31. 勞動者在與企業(yè)訂立勞動合同時應(yīng)注意哪些事項(xiàng)?
32. 勞動者在什么情況下可以解除勞動合同?
33. 在什么情況下訂立勞動合同無效?
34. 用人單位侵害勞動者的權(quán)利怎么辦?
35. 女職工的勞動權(quán)益有哪些?
36. 國家規(guī)定的女職工特殊勞動保護(hù)有哪些?
從零起步(民事糾紛勝訴攻略) 節(jié)選
第*篇 訴訟謀略 把一場訴訟視為一場戰(zhàn)爭,站在高位看待一場訴訟。把稻草繩綁在螃蟹上,就是螃蟹價;綁在菠菜上,就是菠菜價,這是戰(zhàn)略問題。用戰(zhàn)略思想來指導(dǎo)訴訟,純熟地運(yùn)用證據(jù)以及調(diào)動證據(jù)的各種方法,既要有戰(zhàn)略家的全盤考慮,又要注重每一個戰(zhàn)術(shù)的細(xì)節(jié),才能把控這場訴訟,發(fā)揮*大的能動性,使訴訟朝著對己方有利的方向發(fā)展。 1. 關(guān)于訴訟戰(zhàn)略 孫子曰:“兵者,國之大事,死生之地,存亡之道,不可不察也! 譯文:戰(zhàn)爭是國家大事,它關(guān)系到軍民的生死,國家的存亡,不能不慎重考察研究。我套用《孫子兵法》的話想說明訴訟是當(dāng)事人之大事,成敗之地,不可不細(xì)究。這包括:客觀事實(shí)、訴訟證據(jù)、情理道理、案件參與者(當(dāng)事人、代理律師、法官、證人、鑒定人等)、法律規(guī)定和現(xiàn)行政策。總之,所謂戰(zhàn)略,就是帶有全局性的東西,訴訟中的戰(zhàn)略是一個案件的總布局。比如,《三國演義》中馬謖失街亭就導(dǎo)致戰(zhàn)爭全局的失敗。因此,諸葛亮揮淚斬馬謖。在一場訴訟中,往往一個證據(jù)細(xì)節(jié)的失誤,也會導(dǎo)致案件的敗訴。在案件準(zhǔn)備訴訟階段,它有了一整套的思路格局,對于進(jìn)退、攻防、證據(jù)的使用,委托律師等均應(yīng)具備戰(zhàn)略思維。 當(dāng)然,戰(zhàn)略思維的樹立,需要專業(yè)律師予以支持和制定。而律師的社會能力對訴訟的走向,對案件的成敗起著至關(guān)重要的作用。 2. 訴訟中戰(zhàn)略思維的架構(gòu) 當(dāng)我們面臨一場訴訟的到來,如果對訴訟沒有戰(zhàn)略思維,無異于有勇無謀、散兵游勇,有證據(jù)也無濟(jì)于事。因此,對于案件,如果只是就事論事,無異于盲人摸象,只看得到局部, 看不到全部。在這種情況下,往往分不清主次輕重,會使案件迷失方向,忽略案件核心重點(diǎn)。 如果訴訟沒有戰(zhàn)略思想,卻只是一味地盲目地機(jī)械地追求勝訴,或一味賭氣地想在案件表面上占上風(fēng),不去考慮實(shí)際效果,往往會適得其反。如交通事故中只考慮按法規(guī)計算出數(shù)字,顯然達(dá)不到目的,贏得訴訟拿不回錢的情況層出不窮。 3. 制訂訴訟預(yù)案 對所有的案件事實(shí)深入細(xì)致地調(diào)查、了解、分析,對所有的證據(jù)材料都要深入了解,做到爛熟于心。對需要調(diào)取的證據(jù)和證人證言、需鑒定的事項(xiàng)等均列出方案,并隨著形勢變化不斷調(diào)整,以做到萬無一失。搜盡所有與案件相關(guān)的法律、法規(guī);并搜尋與之相關(guān)的案例,和理論界的理論傾向。 第二篇 原告謀攻 在訴訟過程中,原告要制定切實(shí)可行的目標(biāo),過于理想的目標(biāo)和過低的目標(biāo)都是要吃虧的。雙方產(chǎn)生糾紛,進(jìn)入調(diào)解環(huán)節(jié),原告要把握各種因素,只有采取機(jī)動靈活的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù),審時度勢,抓住*有利的時機(jī),才能使自身利益*大化。同時,原告也要綜合考慮利益的得失,不要因小利失去大機(jī)會,也不要賭氣逞強(qiáng)喪失更大的利益,所謂“拾到籃子才是菜”。 一、原告:未雨綢繆,正確部署 原告應(yīng)學(xué)《曹劌論戰(zhàn)》中的曹劌一樣,深謀遠(yuǎn)慮,未雨綢繆,正確部署。從《曹劌論戰(zhàn)》一文中曹劌對戰(zhàn)爭的看法及指導(dǎo)戰(zhàn)爭中可以悟出,原告具備什么樣的條件,應(yīng)做什么樣的準(zhǔn)備,和什么樣的態(tài)度,在什么情況下才可以打贏官司。 《曹劌論戰(zhàn)》講敘的是魯莊公十年的春天,齊國軍隊(duì)攻打魯國。魯莊公將要迎戰(zhàn),曹劌請求拜見魯莊公。曹劌問魯莊公:“您都憑借什么與齊國交戰(zhàn)?”魯莊公說:“衣食(這一類) 生活物品,我從來不敢獨(dú)自專有,一定把它們分給身邊的大臣!辈軇セ卮鹫f:“這種小恩小惠沒有惠及老百姓,他們是不會順從您的!濒斍f公說:“大大小小的官司,即使不能一一明察,但我一定合情合理地裁決。”曹劌回答說:“這才盡到了您的職責(zé),憑借這個條件可以打。如果作戰(zhàn),請允許我跟隨您一同去參戰(zhàn)。” 魯莊公和曹劌同坐一輛戰(zhàn)車,在長勺和齊軍作戰(zhàn)。魯莊公將要下令擊鼓進(jìn)軍。曹劌說:“還不行,先等等!钡鹊烬R軍三次擊鼓之后。曹劌說:“可以追擊了。”結(jié)果齊軍大敗。魯 莊公又要下令駕車馬追擊齊軍。曹劌說:“等一下。”說完就下了戰(zhàn)車,察看齊軍車輪碾出的痕跡,又登上戰(zhàn)車,扶著車前橫木遠(yuǎn)望齊軍的隊(duì)形,這才說:“可以追擊了!庇谑囚斍f公命軍隊(duì)追擊齊軍,因而就有了“夫戰(zhàn),勇氣也。一鼓作氣,再而衰,三而竭。彼竭我盈,故克之”的傳奇。 《曹劌論戰(zhàn)》描寫了一場戰(zhàn)爭的始末。從策劃戰(zhàn)爭到戰(zhàn)爭取得勝利。本文以曹劌為主、魯莊公為賓,通過他們對有關(guān)齊、魯戰(zhàn)爭問題的對話,闡明弱國在對強(qiáng)國的戰(zhàn)爭中所采取的戰(zhàn)略原則和策略,即在政治上取信于民,軍事上后發(fā)制人。 本文通過寫曹劌對長勺之戰(zhàn)的論述,表現(xiàn)了曹劌的政治遠(yuǎn)見和軍事才能,說明了只有取信于民和運(yùn)用正確的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù),把握好作戰(zhàn)時機(jī),才能取得戰(zhàn)爭勝利。 法律提示:原告欲通過訴訟達(dá)到自己意圖和目的,要著重考慮下列因素:原告的訴訟理由是否合理、合情、合法;是否在訴訟前制定了正確的戰(zhàn)略思想和戰(zhàn)略部署;是否在訴訟的每一個環(huán)節(jié)都能根據(jù)實(shí)際情況,做出正確的判斷,并且制定機(jī)動靈活的應(yīng)對措施和戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù);即根據(jù)案件中出現(xiàn)的具體情況拿出具體解決方案。只有具備了上述條件,才能做到“一鼓作氣”,爭取*后勝利。 四、原告如何實(shí)現(xiàn)訴訟利益*大化? 1. 原告在整個訴訟過程中應(yīng)考慮十個方面的因素,才能達(dá)到利益*大化 當(dāng)事人的訴訟均是為了利益。但當(dāng)事人的開始追求的利益往往過于理想,甚至有的是法律不認(rèn)可的利益。 案例:一起案件中,一位老板在一個廢棄的工廠車間開舞廳,他為此投資 40 萬元。老板和工廠負(fù)責(zé)人訂立了合同,約定合同期限 5 年,如一方違約,賠償對方按日計算 3000 元損失,一直計算至合同到期。舞廳開了半年后,工廠一方把車間和土地全部賣了。開舞廳的老板便依照合同把工廠起訴到法院,要求對方賠償 500 萬元,但法院*后判決工廠賠償老板 80 萬元。 舞廳老板認(rèn)為合同條款明明白白,為什么不執(zhí)行合同?我國法律規(guī)定違約金是以損失為基礎(chǔ)的,如果訂立地過高可以降低。但違約金不得超過損失的 30%,即如果實(shí)際損失是 100 元,違約金不超過 130 元。 相關(guān)法條:《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》 第二十九條? 當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的,人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ),兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素,根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量,并作出裁決。 當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,一般可以認(rèn)定為合同法第*百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。 故此,當(dāng)事人在制定訴訟目標(biāo)的時候,應(yīng)考慮以下十個因素: 一是雙方責(zé)任還是單方責(zé)任,以及原因力的大小等。比如,交通事故中主次責(zé)任,合同履行中的雙方均有違約等情況。 二是實(shí)際損失的情況(有些情況可考慮可得利益)。 三是按法律規(guī)定計算數(shù)額情況。對精神損失的數(shù)額、對傷殘等級的賠償數(shù)額、對工傷的賠償數(shù)額等。 四是對方的經(jīng)濟(jì)狀況,這是訴訟中應(yīng)考慮的重要因素。 五是能否有充分證據(jù)證明損失。有的人雖然受到了損失,但無法取到有價值的證據(jù),也難以勝訴。 六是訴訟成本問題。如損失需要評估,評估費(fèi)較高,盡管該費(fèi)由敗訴方出,當(dāng)事人應(yīng)充分考慮。 七是訴訟執(zhí)行后,能夠得到的數(shù)額。 八是心理負(fù)擔(dān)和耗費(fèi)的時間、精力等各種因素。一個案件曠日持久,不僅是經(jīng)濟(jì)方面,當(dāng)事人的心理負(fù)擔(dān)也很大。 九是背景情況。雙方是否有恩怨,是否有賭氣的成分。 十是對方智囊團(tuán)的情況,是否有明白人出面調(diào)解。 小貼士: 當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)上述綜合情況,制定出切實(shí)可行的目標(biāo),過于理想的目標(biāo)和過低的目標(biāo)都是要吃虧的。 2. 利益*大化是利益越多越好嗎? 所謂利益*大化就是通過努力能實(shí)際得到的利益。 對于民間借貸、人身損害賠償、工傷事故、交通事故、建設(shè)工程等糾紛的訴訟調(diào)解,怎樣才能得到應(yīng)有數(shù)額? 要從以下三個方面考量: 其一,按照法律規(guī)定計算應(yīng)得到的數(shù)額; 其二,當(dāng)事人的預(yù)期目標(biāo); 其三,從各方面綜合考慮并掌握*佳調(diào)解時機(jī)實(shí)際能夠得 到多少。 3. 在訴訟調(diào)解中利益*大化的拋物線原理 我在多年參與的訴訟中,發(fā)現(xiàn)訴訟調(diào)解中的拋物線原理。原告和被告進(jìn)行調(diào)解是矛盾的同一性在發(fā)揮作用,這說明,任何事物都有一個發(fā)展變化的規(guī)律。這個規(guī)律就是調(diào)解的數(shù)額 始終受方方面面的影響,如經(jīng)濟(jì)、物質(zhì)、心理、倫理、情理、當(dāng)事人的關(guān)系、當(dāng)事人自己的認(rèn)識、親屬團(tuán)隊(duì)的輿論影響、法律上可預(yù)見判決、裁定對事件的影響、綜合的利害關(guān)系等。 上述多個要素,調(diào)解數(shù)額的曲線從漫天要價到就地還錢,雙方形成一個曲線,就是拋物線。 我在司法實(shí)踐中發(fā)現(xiàn),任何一個調(diào)解,都存在一個曲線,就是從低到高,又從高到低的變化。而且這個變化一般來說就是一次,低下來后可能有小幅度反彈,但一般變化不大,且時間也短。 雙方的要價和出價在調(diào)解中的變化,如圖 2-1 所示: 故此,在調(diào)解中要抓住在某一事件高峰的時刻予以“拍板”。就像股票買賣,*高時賣,*低時買。 任何一個事件發(fā)生后,解決問題往往從調(diào)解開始。但經(jīng)過討價還價,中間人說和,雙方互相展示自己的強(qiáng)項(xiàng),動用各種社會關(guān)系等?傊,經(jīng)過一番較量之后,雙方都在相向而行,向一個方向走。實(shí)際上,有經(jīng)驗(yàn)的人對這個數(shù)字基本可以判斷了。一般來說,不出意外,雙方可以“拍板”。 因此,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)抓住*有利的時機(jī),審時度勢,果斷進(jìn)行調(diào)解。當(dāng)然,若對方?jīng)]有調(diào)解誠意,那就拿起法律武器,依法進(jìn)行起訴。另外,訴訟中雙方也可以調(diào)解結(jié)案。 總之,調(diào)解省時省力,抓住*佳調(diào)解時機(jī)才能獲得*大利益。 法律忠告:“拾到籃子才是菜!本C上所述,在調(diào)解中,當(dāng)事人一定要把握各種因素,采取機(jī)動靈活的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)。作為原告要審時度勢,抓住*有利的時機(jī),到對方出到*高值時“拍板”,才能使利益*大化。作為被告要綜合考慮利益的得失,不要因小利和賭氣喪失更大的利益,導(dǎo)致出現(xiàn)兩敗俱傷的局面。 第三篇 被告防守與反攻 在訴訟中,被告面對不同情況,應(yīng)采取積極防御和主動退卻的策略。訴訟中的戰(zhàn)略反攻指的是提出抗辯和反訴。而反訴是被告對原告的反擊,是被告在訴訟中的重要反攻手段。 第四篇 民間借貸 1. 因“還”字為多音字,其常在借貸糾紛中引發(fā)爭議 案例:甲借給乙現(xiàn)金 1 萬元,過了一段時間乙還了甲 8000元,還差 2000 元。甲便在原借條上注明了“還欠款 8000 元”。由于“還”念 huán 和 hái 兩個字音,且意思不一樣。 究竟是乙還了甲 8000 元還是乙仍欠款 8000 元呢?當(dāng)然,當(dāng)事人清楚事情原委。在庭審過程中,雙方當(dāng)事人各執(zhí)一詞,針鋒相對。乙的妻子作為證人出庭作證,證明她和丈夫一起向甲還款 8000 元時的情況。
從零起步(民事糾紛勝訴攻略) 作者簡介
香建永 河北三和時代(定州)律師事務(wù)所主任,擅長處理企業(yè)破產(chǎn)、民事合同糾紛等重大復(fù)雜疑難案件,在業(yè)內(nèi)有良好聲譽(yù)。
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