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法學案例分析選讀

作者：楊馨德
出版社：上海財經(jīng)大學出版社出版時間：2019-12-01
開本： 26cm 頁數(shù)： 289頁
本類榜單：法律銷量榜
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法學案例分析選讀 版權信息

  • ISBN：9787564231118
  • 條形碼：9787564231118 ; 978-7-5642-3111-8
  • 裝幀：一般膠版紙
  • 冊數(shù)：暫無
  • 重量：暫無
  • 所屬分類：>

法學案例分析選讀 本書特色

案例分析屬于綜合性較強的類型，考查的是高層次的認知目標。它不僅能考查學生了解知識的程度，而且能考查學生理解、運用知識的能力，更重要的是它能考查學生綜合、分析、評價方面的能力。 《法學案例分析選讀》是江西廣播電視大學組織編寫的遠程開放教育法學專業(yè)教材之一，以各部門法的規(guī)定為主線，對刑法、民法、經(jīng)濟法、行政法、勞動合同法等法學案例進行了全面的分析。是“高等學校法學專業(yè)選修課程教材”及“廣播電視大學開放教育”法學專業(yè)的選修課程教材，主要針對高等院校及成人高等院校法學專業(yè)學生而編寫。 本書理論與實際相結合，既重視傳統(tǒng)學科理論，又能聯(lián)系立法、司法實踐，對重點、難點問題進行深入探討，具有啟發(fā)性，適合法學專業(yè)課程的教學使用，同時可供參加自學考試及統(tǒng)一司法考試學習使用。 本書由楊馨德任主編，謝潔茹、趙晗旭任副主編，全書由主編審閱、修改，趙晗旭、劉旗協(xié)助主編校稿。具體分工如下： 楊馨德：行政法編 謝潔茹、趙晗旭：經(jīng)濟法編 劉旗：刑法編 郭莉：勞動合同法編 潘瑋：民法編 本書的撰寫參考了大量的學術界同仁的研究成果，對此本書作者表示真誠的感謝！ 由于時間倉促加之水平有限，書中難免有疏漏、錯誤之處，敬請讀者和專家指正。

法學案例分析選讀 內容簡介

　　案例分析屬于綜合性較強的類型，考查的是高層次的認知目標。它不僅能考查學生了解知識的程度，而且能考查學生理解、運用知識的能力，更重要的是它能考查學生綜合、分析、評價方面的能力。　　《法學案例分析選讀》是江西廣播電視大學組織編寫的遠程開放教育法學專業(yè)教材之一，以各部門法的規(guī)定為主線，對刑法、民法、經(jīng)濟法、行政法、勞動合同法等法學案例進行了全面的分析。是“高等學校法學專業(yè)選修課程教材”及“廣播電視大學開放教育”法學專業(yè)的選修課程教材，主要針對高等院校及成人高等院校法學專業(yè)學生而編寫！　　斗▽W案例分析選讀（第二版）》理論與實際相結合，既重視傳統(tǒng)學科理論，又能聯(lián)系立法、司法實踐，對重點、難點問題進行深入探討，具有啟發(fā)性，適合法學專業(yè)課程的教學使用，同時可供參加自學考試及統(tǒng)一司法考試學習使用。

法學案例分析選讀 目錄

前言
民法編
由一起欠條案談舉證責任的分配
贈與合同的異議案件
門面承租人能否主張優(yōu)先購買權
保險公司拒賠案
孫軍訴保險公司合同無效案
肖像權糾紛案
知假買假索賠案
鐵路旅客人身損害賠償案
借款糾紛案
房屋買賣合同糾紛案
業(yè)主家中被盜與物業(yè)公司責任承擔糾紛案
林文騫等訴林子中債務糾紛案
醫(yī)療事故賠償糾紛案
不良信用誰說了算
因見義勇為引發(fā)的經(jīng)濟補償糾紛
因醫(yī)療糾紛父母將子女遺留醫(yī)院的責任問題的案件

刑法編
關于《刑事審判參考》第1136號案例的商榷意見：串通競拍就是串通投標行為
男子酗酒產(chǎn)生“幻覺”搶車被判刑
李某等三人敲詐勒索案
盜竊還是職務侵占
劉某未盡保護責任致人死亡案
張某某槍殺搶劫犯案
保安員監(jiān)守自盜構成什么罪
葉某信用卡詐騙案
盜竊還是詐騙
毒品犯罪死刑復核案
丁敏合同詐騙案
恐嚇信未發(fā)敲詐罪已成
非為個人利益是否構成挪用公款罪
汪某不作為是否構成偷稅
丁某交通肇事案
潘某等尋釁滋事案
經(jīng)濟法編
訴訟代理合同糾紛案
公司決議撤銷、股東資格確認糾紛案
股東瑕疵出資責任承擔認定案
公司決議效力確認糾紛案
公司設立中發(fā)起人的法律責任問題
股權轉讓糾紛案
共同欺詐而免除其借款合同保證責任
中銀保險有限公司北京分公司保險合同糾紛案
有限公司保險代位求償權案
有限責任公司票據(jù)追索權案
涉外攝影作品權屬及網(wǎng)絡下載使用侵權認定案
美心食品有限公司注冊商標知名度的地域性限制案
天津中國青年旅行社訴競價排名中不正當競爭行為案
天津市泥人張等訴擅自使用他人企業(yè)名稱及虛假宣傳糾紛案
保證貸款逾期催收責任承擔案
沒有依法清算股東是否承擔公司債務

勞動合同法編
競業(yè)限制須支付經(jīng)濟補償案
法官能否主動審查訴訟時效
試用期間懷孕并嚴重違反勞動紀律解除勞動合同勞動爭議案
無管轄權裁決應視為未經(jīng)仲裁
勞動爭議還是民事糾紛？
勞動合同糾紛案
……
行政法編
參考文獻
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法學案例分析選讀 節(jié)選

　　《法學案例分析選讀（第二版）》：　　應當指出，法律行為或合同效力以《民法通則》第五十八條概括性地以“違反法律”認定無效，已被《合同法》第五十二條“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”無效所取代，杜絕了以違反規(guī)章及政策作為判斷合同效力的依據(jù)，縮小了合同無效的范圍，但這種規(guī)定仍然難免過于概括，仍然會有大量存在的法律、行政法規(guī)的強行規(guī)定壓縮私法自治的空間。對此，我國學者也有相似的認識，認為違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定之法律行為或合同，原則上應為無效。但也有例外，即法律、法規(guī)依其意旨，并不以為無效的，并不影響該行為的效力。筆者認為，強行性規(guī)范應當進一步區(qū)分為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范，只有違反效力性規(guī)范的合同才能被認定為無效，并建議在合同法司法解釋中予以明確，以指導審判實踐。　　首先，同為強行性規(guī)范，但在強制性上存在顯著的差異。傳統(tǒng)民法理論以“二分法”將民事法律規(guī)范區(qū)分為強行性規(guī)范與任意性規(guī)范，過于粗疏，如果直接運用于對合同效力的判斷，則難免會出現(xiàn)差錯。例如，經(jīng)營者銷售不合格產(chǎn)品；房地產(chǎn)商未完成開發(fā)投資總額的百分之二十五而開發(fā)、出售房屋的，都違反了國家法律的強行性規(guī)定，如認定買賣合同無效，則消費者只能要求銷售者、開發(fā)商退還價款，無權主張合同權利，勢必損害消費者的合法權利，顯然這不符合強行法規(guī)范的立法目的，也有悖于民法意思自治原則的基本精神！　∑浯危绻凑辗蓷l文中含有“必須”、“不得”或“禁止”的規(guī)范作為強行性規(guī)范理解，則法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)范過于龐大，必然會產(chǎn)生大量的合同被不適當?shù)卣J定為無效。在我國，私法相對于公法明顯欠發(fā)達，國家在社會管理中主要依靠行政性法規(guī)發(fā)揮作用，所以必然會在法律、行政法規(guī)中設置大量的強行性規(guī)范，這些規(guī)范不僅在社會公共管理領域發(fā)揮著作用，還滲透到本來應當屬于私法自治的領域，嚴重干擾著私法自治原則。對此，王涌博士在《私法的分析與建構》一文中尖銳地指出：“由于計劃經(jīng)濟傳統(tǒng)之影響，目前它（行政法）對中國民法的影響在許多方面是消極的，說得嚴重一點，有些行政法規(guī)頗似粗暴的野狼，侵占著民法的領域，扭曲著民法的精神，使得民法中的許多原則在實踐中形同虛設！薄　≡俅，在法律制度有缺陷時，司法行為應當校正這種制度缺陷。審理民事案件，常常會遇到因民事立法嚴重滯后，存在法律模糊、法律沖突、法律出現(xiàn)漏洞的現(xiàn)象，此時，法官應當高舉“私法自治”的大旗，以權利為本位，依據(jù)民法基本原則，以法官的智慧和良知，探求法律真諦。在審判實務中，有的法官擔心認定合同無效而被指責不依法辦案，采取保守的態(tài)度，簡單化地認定合同無效，看似依法辦案，實質上既損害了當事人的合法權益，也*終損害了司法的權威。結果導致類似于本文所提出的問題得不到公平合理的解決，很值得關注！　『螢樾Яπ砸(guī)范、何為管理性規(guī)范？依筆者之見，應當從法律、行政法規(guī)的立法目的出發(fā)，運用目的解釋方法，綜合案情實際加以研究。法律已明定其目的時，應嚴格遵循其目的；法律未明定其目的時，法官應進行必要的基本價值判斷，探求立法的價值取向。對于具體的強行性規(guī)范還應具體情況具體分析，做到“三看”：　　一是看法律、行政法規(guī)著重于禁止標的物內容還是禁止主體資格，前者應認定買賣合同無效，如淫穢物品、毒品等買賣，不論主體是誰，均為無效；對于后者，則應當加以區(qū)分對待。有些法律、行政法規(guī)禁止或限制的是主體從業(yè)資格，如《建筑法》規(guī)定禁止超資質承攬工程，這是一種管理性規(guī)范。因為建筑法對資質管理的目的，是禁止無資質經(jīng)營，《建筑法》的立法目的在于“保證建筑工程的質量和安全，促進建筑業(yè)健康發(fā)展”。在實務中，有人認為對于施工企事業(yè)單位超越資質等級訂立的建筑工程施工合同，應原則上確認無效，理由是對合同內容違法應作廣義解釋，合同主體資格違法亦應當包括在合同無效情形之中。這是值得商榷的！　《强捶山沟氖墙Y果還是行為手段。如法律、法規(guī)所禁止的是結果的發(fā)生，不問手段如何均為禁止時，其行為無效。但如禁止的僅僅是行為手段或行為方式，依其他手段也發(fā)生同一效果時，為交易之安全，并不因此認為其無效。如無證出售煙花爆竹的買賣合同、禁漁期內所捕魚產(chǎn)品的買賣合同，均應為有效，因為相關法律只是出于管理需要，禁止無證銷售行為和禁止一定時期內捕魚！　∪强唇沟膶ο、范圍是什么。如《城市房地產(chǎn)管理法》第三十四條規(guī)定，房地產(chǎn)權利人轉讓房地產(chǎn)，應當如實申報成交價，不得瞞報或作不實申報。這里禁止的對象是出讓人，范圍僅涉及與稅收有關的納稅基礎即成交價。不論出讓人是否向買受人故意瞞報成交價，都不影響合同的效力。特別是在涉及消費者、勞動者等弱勢群體利益時，還應根據(jù)個案情況而定，不宜一概認定為無效。經(jīng)營者出售不合格產(chǎn)品、假冒偽劣產(chǎn)品，都是法律所不允許的，如果買賣合同無效，消費者將得不到合同上的權利，顯然對消費者不利！　≡诮忉尫芍校捎诹⒎康耐c公共政策有關，在法律及公共政策均不允許時，如集體土地買賣、國有劃撥土地的轉讓等，與法、與國家政策均不符，則不應以“私法自治”之名，放棄國家的干預。但在強制性質的民事規(guī)范是否具有特殊公共政策目的不甚明確的時候，基于對私法自治的尊重，即應朝單純自治規(guī)范的方向去解釋，法官應避免假設有特殊公共政策目的的存在，或對合目的性作擴大解釋，而斫傷了自治機制，換言之，就是“有疑義，從自治”。　　關于本案的討論，我國《城市房地產(chǎn)管理法》屬于行政性法規(guī)是確定無疑的，其立法的重心在于加強對城市房地產(chǎn)的管理。該法對于私法的干預主要表現(xiàn)在第三十七條、第三十八條。第三十七條規(guī)定“下列房地產(chǎn)，不得轉讓：……（六）未依法登記領取權屬證書的”。第三十八條第二款規(guī)定“轉讓房地產(chǎn)時房屋已經(jīng)建成的，還應當持有房屋所有權證書”。從立法目的看，制定城市房地產(chǎn)管理法的主要目的，是要解決房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展中存在的房地產(chǎn)開發(fā)和交易行為不規(guī)范的問題。因此，該法中雖然對反映房地產(chǎn)歸屬的靜態(tài)物權關系作了一些規(guī)定，如出讓土地使用權、房地產(chǎn)抵押權等，但主要調整的不是民事物權關系，而是對房地產(chǎn)的生產(chǎn)、流通、消費各環(huán)節(jié)動態(tài)流轉關系的規(guī)定。這樣比較容易處理好與現(xiàn)行的土地管理法和將來還要制定的物權法、土地法之間的關系。第三十七條規(guī)定的目的是“為了維護房地產(chǎn)市場秩序，避免國家收益的流失，減少交易糾紛”，對于該條第（六）項，“之所以制定該項規(guī)定，是因為房地產(chǎn)未依法領證說明該房地產(chǎn)來源不清、歸屬不明。如進入市場流通，則違背了市場交易的房地產(chǎn)必須權屬明晰的規(guī)則，不利于市場秩序的維護，不利于國家對房地產(chǎn)的管理和監(jiān)督”。從《城市房地產(chǎn)管理法》的法律名稱看，已十分鮮明地表達了其立法目的，從法律規(guī)范設計上看，該法第六章中單設了“法律責任”一章，都是行政責任，并無民事責任的法律規(guī)范。從價值取向看，合同無效無視買受人的合法權益，讓出賣人通過不合理的反悔得到利益，不僅違反了“不允許任何人因自己的過錯而合法獲利”的原則，而且違反了誠實信用的公理性原則，損害了民事流轉的安全性。同時，還會助長出賣人的投機心理，進而影響交易秩序和社會風氣。原告、被告都有買賣、交付房屋的意思表示，原告就有義務就房屋權屬向有關部門辦理手續(xù)，以符合法律的要求，這是原告的應盡義務。原告違反該義務，不應得到法律的保護。被告作為買受人，其購買沒有權屬證書的房屋，雖然沒有審查權屬證書、沒有依法進行買賣，但其交清房款后占有房屋是誠實信用的。　　……

法學案例分析選讀 作者簡介

主編楊馨德，江西廣播電視大學法學專業(yè)主任。 副主編謝潔茹，江西廣播電視大學教授。

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