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民法典與羅馬法 版權(quán)信息
- ISBN：9787302596271
- 條形碼：9787302596271 ; 978-7-302-59627-1
- 裝幀：80g純質(zhì)紙
- 冊(cè)數(shù)：暫無(wú)
- 重量：暫無(wú)
- 所屬分類：>
民法典與羅馬法 本書特色
我國(guó)《民法典》規(guī)定的純粹法律行為的羅馬法起源、比較法沿革與本土適用，探討了限制法律行為的優(yōu)勢(shì)方濫用時(shí)間要素凌迫對(duì)方的必要以及限制的范圍。它們皆為助人理解和適用我國(guó)《民法典》的有關(guān)規(guī)定服務(wù)。 《民法典與羅馬法（中國(guó)法學(xué)前沿·研究生教學(xué)參考書）》核心部分是“中國(guó)民法典的羅馬法基礎(chǔ)”，也就是發(fā)揮作者所長(zhǎng)，從羅馬法出發(fā)研究我國(guó)《民法典》有關(guān)條文的由來(lái)、比較法狀況以及適用建議。民法的大部分問(wèn)題都是歷史問(wèn)題并發(fā)源于羅馬法，離開了歷史背景，對(duì)有關(guān)條文的理解難免陷入想當(dāng)然的境地中。但研究歷史是為現(xiàn)實(shí)服務(wù)的，所以，*終還是要提出解決問(wèn)題的方案，該書收錄的論文都朝這個(gè)方向做出了努力。
民法典與羅馬法 內(nèi)容簡(jiǎn)介
《民法典與羅馬法》一書，分兩大部分：部民法典，由“穿過(guò)新冠肺炎危機(jī)入典的《民法總則》”“我國(guó)《民法典》規(guī)定的純粹法律行為的羅馬法起源和比較法研究”“《民法典》不采用債法總則的本國(guó)立法史和比較法依據(jù)”等12篇論文組成；第二部分羅馬法，由“《學(xué)說(shuō)匯纂》38位作者的籍貫與羅馬法的文化身份”“當(dāng)自由遭遇皇庫(kù)利益以及其他利益——為保全自由而判給遺產(chǎn)制度研究”“羅馬法中的客體作偽型詐騙罪向后世的主體作偽型詐騙罪的演變” 等6篇論文組成。 本書核心部分是“中國(guó)民法典的羅馬法基礎(chǔ)”，也是作者研究成果很集中的部分，即從羅馬法出發(fā)，深入研究我國(guó)《民法典》有關(guān)條文的來(lái)由、比較法狀況以及司法適用建議等。書中指出民法的大部分問(wèn)題都是歷史問(wèn)題并發(fā)源于羅馬法，離開了歷史背景，對(duì)《民法典》有關(guān)條文的理解就會(huì)陷入想當(dāng)然的結(jié)論。研究羅馬法歷史，研究羅馬法中各種法條內(nèi)容，是為當(dāng)下中國(guó)社會(huì)發(fā)展現(xiàn)實(shí)的需求，如何理解《民法典》條文規(guī)定，如何提出解決問(wèn)題的方案。本書作者的18篇論文都朝這個(gè)方向做出了努力。
民法典與羅馬法 目錄
**部分 民法典
穿過(guò)新冠肺炎危機(jī)入典的《民法總則》
一、序言
二、《民法典》第34條第三款的來(lái)由及其引申
三、新冠肺炎與野生動(dòng)物地位改善
四、有感動(dòng)物的主體地位及其準(zhǔn)監(jiān)護(hù)
五、動(dòng)物地位提升與綠色原則
六、法人人格權(quán)僅限名稱、名譽(yù)、榮譽(yù)三權(quán)嗎？
七、新冠肺炎危機(jī)有可能把《自然法總則》還原為《民法總則》
八、簡(jiǎn)短的結(jié)論
我國(guó)《民法典》規(guī)定的純粹法律行為的羅馬法起源、比較法沿革和本土適用
一、羅馬法上的純粹行為
二、從純粹行為到純粹法律行為
三、幾個(gè)拉丁法族國(guó)家的純粹行為
四、純粹法律行為制度的我國(guó)適用
五、簡(jiǎn)短的結(jié)論
《民法典》第322條規(guī)定的添附規(guī)則的歷史起源與比較法研究
一、羅馬法中的添附
二、羅馬法之后現(xiàn)代添附規(guī)則的確立史
三、現(xiàn)代民法典中的添附法
四、添附制度在1949年后的中國(guó)
五、結(jié)論
論羅馬私法中的集合從物Instrumentum—一在“奴隸是會(huì)說(shuō)話的工具”錯(cuò)譯背后
一、“奴隸是會(huì)說(shuō)話的工具”的錯(cuò)譯分析及其糾正
二、Instrumentum在羅馬法中的諸含義
三、Instrumentum fundi的類型和例子
四、其他Instrumentum
五、結(jié)論和余論
論《民法典》第320條確立的從隨主規(guī)則的歷史演進(jìn)及我國(guó)適用
一、羅馬法中的從隨主現(xiàn)象
二、德國(guó)法學(xué)家萊芬斯圖爾對(duì)從隨主原則的理論化和類型化
三、德國(guó)法學(xué)家霍法克把屬物獨(dú)立于從物
四、霍法克主從處理模式在現(xiàn)代民法典中的體現(xiàn)
五、從隨主原則在中國(guó)
六、《民法典》第320條在我國(guó)的適用研究
《民法典》規(guī)定的混合制度的羅馬法起源、歷史演變和中國(guó)適用
一、兼包意定和非意定混合的羅馬法
二、混合、加工、附合三聯(lián)式的形成
三、現(xiàn)代民法典規(guī)定非意定混合的諸模式
四、意定混合在商法中的存在
五、英美法上的混合制度
六、跨國(guó)立法文件中規(guī)定的混合
七、混合規(guī)則在中國(guó)
八、《民法典》第322條規(guī)定的混合制度的適用管見(jiàn)
《民法典》不采用債法總則的本國(guó)立法史和比較法依據(jù)
一、《民法典》不采用債法總則及其立法史依據(jù)
二、債法總則在羅馬法上的形成和遇到的困境
三、現(xiàn)代民法典對(duì)債法總則是否包攝侵權(quán)之債的不同處理
四、新近立法者對(duì)采用債法總則的老牌民法典的反思
五、2002年債法總則為何復(fù)現(xiàn)
六、作為債法崩解結(jié)果的民事責(zé)任章、侵權(quán)責(zé)任編和人格權(quán)編
七、結(jié)論
1942年《意大利民法典》的民商合
一、“民”“商”“合一”析
二、1942年前意大利的民商合一
三、1942年《意大利民法典》的民商分立初衷
四、1942年《意大利民法典》的“民商合一”過(guò)程
五、尾言
“脫蘇”與1964年民法典草案的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)化——兼論現(xiàn)行《民法典》中的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)條款及其處理
一、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)及其在“試擬稿”中的表現(xiàn)
二、1964年《試擬稿》與1964年《蘇俄民法典》比較
三、從政治經(jīng)濟(jì)學(xué)民法典到“通行”民法典
四、現(xiàn)行《民法典》中的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)條文及其處理
納粹的“人民法典”的體系及其背后的德國(guó)民法思想的去潘得克頓化
一、從“法律革新”到“人民法典”起草設(shè)想
二、“人民法典”的三個(gè)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)及其背后
三、“人民法典”的第三個(gè)結(jié)構(gòu)與1942年《意大利民法典》結(jié)構(gòu)的比較
四、“人民法典”一些結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的真理性以及其曾經(jīng)的設(shè)計(jì)者的不道德性
論《奧斯曼帝國(guó)民法典》中的羅馬法基因——兼論羅馬法通過(guò)伊斯蘭法傳入中國(guó)的可能及其時(shí)間
一、《奧斯曼帝國(guó)民法典》與優(yōu)士丁尼羅馬法的三個(gè)重大相同點(diǎn)
二、貝魯特法學(xué)院作為聯(lián)系拜占庭法與伊斯蘭法的中介
三、伊斯蘭法繼受羅馬法的種種表現(xiàn)
四、奧斯曼土耳其人的伊斯蘭化及其西化法律改革
五、《土耳其民法典》對(duì)三大羅馬法基因的放棄
六、羅馬法通過(guò)穆斯林法傳播到中國(guó)的可能性
七、結(jié)論
反向占有、取得時(shí)效、占據(jù)空屋運(yùn)動(dòng)與所有權(quán)積極行使義務(wù)——兼論《魏瑪憲法》第153條的歷史根源
一、從兩個(gè)案例看反向占有
二、反向占有與取得時(shí)效的比較
三、占據(jù)空屋運(yùn)動(dòng)
四、《魏瑪憲法》第153條與所有權(quán)積極行使義務(wù)
第二部分 羅馬法
《學(xué)說(shuō)匯纂》38位作者的籍貫研究——從西方的穆丘斯學(xué)派到東方的貝魯特學(xué)派
一、籍貫為羅馬一意大利的法學(xué)家
二、籍貫為西班牙的法學(xué)家
三、籍貫為阿非利加的法學(xué)家
四、籍貫為亞細(xì)亞的法學(xué)家
五、籍貫為東方行省的法學(xué)家
六、籍貫不詳?shù)姆▽W(xué)家
七、對(duì)38位法學(xué)家籍貫分布及他們彼此關(guān)系的解讀
八、結(jié)論——兼論羅馬法從東方到西方的回歸
優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》中的希臘哲學(xué)
一、基本說(shuō)明與文獻(xiàn)綜述
二、《法學(xué)階梯》中法的一般理論中的希臘哲學(xué)
三、人法
四、物法
五、結(jié)論
當(dāng)自由遭遇皇庫(kù)利益以及其他利益——為保全自由而判給遺產(chǎn)制度研究
一、保留在優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》中的文本及其初步解釋
二、保留在烏爾比安的《告示評(píng)注》中的馬爾庫(kù)斯救答文本
三、關(guān)于伯比流斯·路福斯的身份的爭(zhēng)議
四、帝政時(shí)期敕答的受領(lǐng)人類型
五、馬爾庫(kù)斯敕答的思想基礎(chǔ)
六、馬爾庫(kù)斯敕答的制度基礎(chǔ)
七、馬爾庫(kù)斯敕答的受益人
八、后人對(duì)馬爾庫(kù)斯敕答的解釋和擴(kuò)張
九、結(jié)論
羅馬法奴隸贖身制度研究
一、切題文獻(xiàn)列舉和綜述
二、《十二表法》中的奴隸自款贖身
三、馬爾庫(kù)斯與維魯斯皇帝創(chuàng)立奴隸自款贖身制度的敕令文本及其初步分析
四、奴隸自款贖身制度與類似法律制度的區(qū)別
五、奴隸自款贖身制度運(yùn)作中的有關(guān)問(wèn)題
六、結(jié)論
羅馬人創(chuàng)立的雙重多數(shù)制及其對(duì)后世的影響
一、采用雙重多數(shù)制的羅馬人民大會(huì)
二、雙重多數(shù)制對(duì)美國(guó)總統(tǒng)選舉程序的影響
三、雙重多數(shù)制對(duì)于一些國(guó)家修憲程序的影響
四、歐盟憲法條約采用的雙重多數(shù)制
五、非嚴(yán)格的雙重多數(shù)制
六、結(jié)論
羅馬法中的客體作偽型詐騙罪向后世的主體作偽型詐騙罪的演變——兼論騙贓獨(dú)立于盜贓的過(guò)程及其理由
一、詐騙罪被確立前古羅馬法的詐欺和詐騙
二、詐騙罪的確立及其案型
三、詐騙罪的追究以及贓物處理
四、歐美國(guó)家詐騙概念的變化引發(fā)騙贓獨(dú)立于盜贓
五、舊《阿根廷民法典》對(duì)盜贓和“假冒”贓的區(qū)別對(duì)待
六、結(jié)論
展開全部
民法典與羅馬法 節(jié)選
首先讓我們看“合同定”。首先是合意混合中的“合同定”。這里的合同指保管合同、運(yùn)送合同等協(xié)議，其中的當(dāng)事人可商定實(shí)行保管物和運(yùn)送物的混合。其次是非合意混合中的：“合同定”。這里的合同，我認(rèn)為不是混合前協(xié)議，因?yàn)槿绻羞@樣的協(xié)議，則無(wú)適用第322條的空間，撇開就加工有協(xié)議會(huì)讓交易成為承攬合同不談，①如果就混合有協(xié)議，交易可能是合伙、保管。所以，本條中的當(dāng)事人協(xié)議應(yīng)是混合完成后當(dāng)事人就混合物的處置達(dá)成的協(xié)議。其內(nèi)容有兩個(gè)可能的方向。其一，是維持共有；其二，是分割混合物。順便指出，第322條中“當(dāng)事人有協(xié)議”的表述遺漏考慮第三人把甲乙兩人的動(dòng)產(chǎn)甲乙混合的可能。其次讓我們看“法定”。如前所述，在《民法典》內(nèi)，就有第758條第二款和第90i條規(guī)定混合。在租賃物因混合于他物致使承租人不能返還的情形，可根據(jù)第758條第二款判給出租人合理補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)。至于第901條，只有其**句屬于“法定”，該句講的是金錢混合保管。按照該句，只要保管的是金錢，都采用混合保管形式。其第二句講的是其他種類物，要有約定才能返還相同種類、品質(zhì)、數(shù)量的物品。所以，第二句仍屬于“合同定”。鑒于《歐洲民法典草案》第X-3：203條規(guī)定了信托財(cái)產(chǎn)與受托人的財(cái)產(chǎn)的混合，而我國(guó)《民法典》第1133條第四款規(guī)定：自然人可以依法設(shè)立遺囑信托。我國(guó)也可能發(fā)生信托人交付信托的遺產(chǎn)與受托人自己的財(cái)產(chǎn)混合的問(wèn)題。第1133條第四款的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單，未處理這種可能。我認(rèn)為，此時(shí)為了保護(hù)信托人和受益人的利益，應(yīng)把混合成果總體作為信托財(cái)產(chǎn)。鑒于《聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)擔(dān)保交易示范法》第11條規(guī)定了在擔(dān)保物被混合于其他物的情形擔(dān)保權(quán)延伸到混合成果，應(yīng)對(duì)《民法典》第390條**句“擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償”中的兩個(gè)“等”進(jìn)行容納混合的解釋，“征收”后的“等”應(yīng)解釋為包括“被混合”，“補(bǔ)償金”后的“等”應(yīng)解釋為包括“混合成果”。*后讓我們看“法官定”。第322條為進(jìn)行如此操作的法官提供了．這樣的指南：“按照充分發(fā)揮物的效用以及保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)當(dāng)事人的原則確定。因一方當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)或者確定物的歸屬造成另一方當(dāng)事人損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償或者補(bǔ)償！边@段文字明確告訴我們，它只適用于非合意混合，因?yàn)樵诤弦饣旌现，不存在過(guò)錯(cuò)問(wèn)題。什么是這里的過(guò)錯(cuò)？我認(rèn)為對(duì)該詞要做客觀化的解釋，即不顧他人意愿擅自將自己之物與他人之物混合的行為。被動(dòng)卷入混合的當(dāng)事人即為第322條要保護(hù)的無(wú)過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人。按照前述《法國(guó)民法典》第573條和《奧地利普通民法典》第415條的路徑，保護(hù)這種當(dāng)事人的方法是賦予他選擇權(quán)：他可以選擇把混合成果留在自己名下而給相對(duì)人補(bǔ)償，也可以讓相對(duì)人取得混合成果而自己取得補(bǔ)償。兩種選擇，都可達(dá)成“確定物的歸屬造成另一方當(dāng)事人損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償或者補(bǔ)償”的規(guī)范目的。但是，按照第322條，無(wú)過(guò)錯(cuò)當(dāng)事人的選擇權(quán)要受制于“充分發(fā)揮物的效用”的原則，這是綠色原則在添附領(lǐng)域的具體化。例如，無(wú)過(guò)錯(cuò)當(dāng)事人選擇混合成果歸己，但此等成果對(duì)他無(wú)甚用場(chǎng)，而對(duì)其相對(duì)人大有用場(chǎng)，則法官可剝奪無(wú)過(guò)錯(cuò)當(dāng)事人的選擇權(quán)，把混合成果判給盡管有過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人。當(dāng)然，他由此給無(wú)過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人造成了進(jìn)一步的損害，為此他要在給付無(wú)過(guò)錯(cuò)方的貢獻(xiàn)份額的價(jià)值之外，承擔(dān)另外的賠償責(zé)任。*后要說(shuō)的是，第758條第二款是否真的規(guī)定了混合，值得深疑。前文已述，此款來(lái)自*高法院2014年的《融資租賃司法解釋》第10條，該條原來(lái)規(guī)定的是“混同”。它附屬的司法解釋很可能為改善我國(guó)的營(yíng)商環(huán)境出臺(tái)。2014年世界銀行與國(guó)際金融公司發(fā)布的《營(yíng)商環(huán)境報(bào)告》把我國(guó)排名第96位。①不算高。營(yíng)商環(huán)境考評(píng)的環(huán)節(jié)之一是“執(zhí)行合同和解決破產(chǎn)”，在這一大方面的融資租賃合同方面，國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)（ UNIDROIT）于1988年制定有《國(guó)際融資租賃公約》，其第4條第2款規(guī)定：任何有關(guān)設(shè)備是否已成為土地的附著物或已并入土地之中的問(wèn)題以及如果設(shè)備已成為土地的附著物或已并人土地之中其對(duì)出租人和對(duì)土地享有物權(quán)的人之間權(quán)利的影響，應(yīng)由土地所在國(guó)法律確定。這是一個(gè)引致性規(guī)范，引致的是土地所在國(guó)的有關(guān)法律，我國(guó)作為土地所在國(guó)之一，如果無(wú)有關(guān)的法律，構(gòu)成合同執(zhí)行方面的營(yíng)商環(huán)境缺陷。所以，*高法院匆匆出臺(tái)《融資租賃司法解釋》，其第10條試圖解決這一問(wèn)題。嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，該條與《公約》第4條第2款并不完全對(duì)接，因?yàn)榍罢呓鉀Q的是承租人返還租賃物不能時(shí)的賠償問(wèn)題，是個(gè)債法問(wèn)題，確實(shí)，*高法院和《民法典》也把這個(gè)問(wèn)題放在合同法的框架內(nèi)考慮，但既然承租人返還租賃物不能，又為此做出了賠償，此等物自然成為他的，理由是附合。但這樣的結(jié)果只是隱含在《融資租賃司法解釋》第10條中，而《公約》第4條第2款首先要求確定的是作為租賃物的設(shè)備被附合進(jìn)承租人的土地后其權(quán)屬的變化，通常的處理是承租人取得設(shè)備，當(dāng)然要為此賠償出租人。所以，《公約》是明規(guī)定物權(quán)問(wèn)題，隱含債法問(wèn)題，與《融資租賃司法解釋》第10條反過(guò)來(lái)！
民法典與羅馬法 作者簡(jiǎn)介
徐國(guó)棟，1961年生，湖南益陽(yáng)市人，法學(xué)博士、教授、博士生導(dǎo)師，中國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)。主要從事羅馬法和民法哲學(xué)研究。先后訪學(xué)于意大利羅馬二大（2010，2014）、美國(guó)哥倫比亞大學(xué)（2002-2003）和意大利米蘭大學(xué)（2013）！ ≈饕饔小睹穹ɑ驹瓌t解釋——成文法局限性之克服》（中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版）、《羅馬私法要論——文本與分析》（科學(xué)出版社2007年版）、《民法哲學(xué)（修訂版）》（中國(guó)法制出版社2015年版）、《優(yōu)士丁尼〈法學(xué)階梯〉評(píng)注》（北京大學(xué)出版社2011年版）、《羅馬公法要論》（北京大學(xué)出版社2014年版）、《民法對(duì)象研究》（法律出版社2014年版）！ ≈鞒炙痉ú宽(xiàng)目《綠色民法典草案》，開創(chuàng)了生態(tài)學(xué)的民法觀念；主持教育部后期資助項(xiàng)目《西塞羅〈地方論〉研究》（2011）、《〈十二表法〉研究》（2014）等，著作《羅馬公法要論》入選2013年國(guó)家哲學(xué)社會(huì)科學(xué)文庫(kù)。在《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》《中國(guó)法學(xué)》《法學(xué)研究》等期刊上發(fā)表200多篇學(xué)術(shù)論文。
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