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初心與匠心:經(jīng)典案例辦案實錄與復(fù)盤解析 版權(quán)信息
- ISBN:9787519777579
- 條形碼:9787519777579 ; 978-7-5197-7757-9
- 裝幀:平裝-膠訂
- 冊數(shù):暫無
- 重量:暫無
- 所屬分類:>
初心與匠心:經(jīng)典案例辦案實錄與復(fù)盤解析 本書特色
人民法院第151號指導(dǎo)性案例
大型信托收據(jù)貸款類案成功脫保案例
22篇經(jīng)辦典型案例 實務(wù)與理論相結(jié)合
初心與匠心:經(jīng)典案例辦案實錄與復(fù)盤解析 內(nèi)容簡介
本書精選作者經(jīng)辦的22個典型案例,分為金融、公司、建設(shè)工程、商業(yè)爭議解四篇,共二十二章,每一章下設(shè)六大板塊[本章提要][案情概述][爭議焦點(diǎn)][代理思路][裁判結(jié)果][復(fù)盤研析],通過實務(wù)與相結(jié)合,從裁判者與律師雙重視角,還原和復(fù)盤典型案例的代理思路、訴訟策略、法理內(nèi)涵、相關(guān)法律問題等,對于破解類案難題或相關(guān)法律問題具有較強(qiáng)的實務(wù)針對性和較大的使用價值,可供律師、法務(wù)、法官、仲裁員及相關(guān)法律從業(yè)人士借鑒和參考。
初心與匠心:經(jīng)典案例辦案實錄與復(fù)盤解析 目錄
——臺州某汽車部件制造有限公司訴浙江某機(jī)械有限公司管理人浙江某律師事務(wù)所、中國光大銀行股份有限公司某支行第三人撤銷之訴案
【核心要點(diǎn)】
本案收錄的相關(guān)系列案件貫穿撤銷個別清償行為糾紛、保證合同糾紛及第三人撤銷之訴,核心在于論證案涉出票人在承兌匯票到期日前依約存入票款的行為性質(zhì)問題。本案歷經(jīng)一審、二審與再審,終獲得了人民法院的支持。本案揭示了區(qū)分個別清償行為與雙務(wù)合同中的正常履約行為之意義,且在邏輯前提上為適用個別清償行為撤銷制度提出新的思考,深度彰顯了司法審判在平衡債權(quán)公平清償利益與交易秩序安全利益過程中的公平正義。本案于2021年入選人民法院指導(dǎo)性案例。 第二章 大型信托收據(jù)貸款類案脫保案回顧與評析
——某銀行訴溫州某對外貿(mào)易有限公司、臺州某化工進(jìn)出口有限公司等金融借款合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系筆者辦理的信托收據(jù)貸款類案脫保成功的案件。本案涉及信用證、國際交易、轉(zhuǎn)口貿(mào)易等背景,以論證案涉貸款不符合信托收據(jù)貸款的本質(zhì)特征為核心思路,通過扎實的證據(jù)分析、精細(xì)的事實還原、敏銳的切入視角等重點(diǎn)工作,終獲得了委托人不承擔(dān)巨額保證責(zé)任的代理成果。本章圍繞信托收據(jù)貸款的特殊商業(yè)規(guī)則,進(jìn)一步分析了信托收據(jù)貸款的法律性質(zhì)、效力、操作等實務(wù)問題,以期為實務(wù)中代理涉信托收據(jù)貸款的金融案件提供有益參考。 第三章 大額信托收據(jù)貸款擔(dān)保脫保案件再探討——以《民法典》擔(dān)保制度為視角
——某銀行訴溫州某進(jìn)出口有限公司、上海某能源有限公司等保證合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系筆者辦理的另一例大型信托收據(jù)類貸款脫保成功的案件,在權(quán)利主張方式、訴訟請求、基本事實、請求權(quán)依據(jù)等個案要素上更顯復(fù)雜。本案不僅涉及刑民交叉案件中主債權(quán)債務(wù)合同及擔(dān)保合同的效力認(rèn)定、保證人提供擔(dān)保時的真實意思表示、是否符合信托收據(jù)貸款本質(zhì)特征等實體問題,還涉及主合同效力不明時是否應(yīng)當(dāng)追加主債務(wù)人為共同被告、審查認(rèn)定主合同效力及擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任等程序問題。本章在復(fù)盤本案的基礎(chǔ)上,側(cè)重從《民法典》擔(dān)保制度視角分析保證擔(dān)保責(zé)任消滅的一般性規(guī)則,并對保證擔(dān)保中債權(quán)人與保證人潛在的法律風(fēng)險進(jìn)行提示。 第四章 《民法典》視角下附擔(dān)保債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知制度探討
——某拍賣有限公司訴某實業(yè)有限公司、第三人建設(shè)銀行股份有限公司某支行債權(quán)確認(rèn)糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系破產(chǎn)清算程序中對抵押擔(dān)保之債的破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛,其中爭議問題是:附抵押債權(quán)轉(zhuǎn)讓時,因客觀原因無法通知主債務(wù)人而僅通知抵押人,受讓人是否享有對抵押人的擔(dān)保之債?本案一審與二審裁判理由判然有別,終二審改判支持委托人享有優(yōu)先債權(quán)。結(jié)合《民法典》新增債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知保證人制度的背景,本章進(jìn)一步以附擔(dān)保債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知制度的適用問題為出發(fā)點(diǎn),分別對債權(quán)轉(zhuǎn)讓是否以通知為生效要件、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的主體和方式、附擔(dān)保債權(quán)轉(zhuǎn)讓時僅通知擔(dān)保人的效力能否及于主債務(wù)人等實務(wù)問題進(jìn)行總結(jié)與探討。 第五章 銀行依據(jù)加速到期條款劃扣存款在破產(chǎn)法語境下的效力與適用
——浙江某潔具股份有限公司破產(chǎn)管理人訴興業(yè)銀行股份有限公司某支行破產(chǎn)撤銷權(quán)糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案核心爭議系案涉銀行在破產(chǎn)臨界期內(nèi)依據(jù)加速到期條款劃扣存款的行為是否應(yīng)當(dāng)適用《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條第4項、第32條規(guī)定的破產(chǎn)撤銷權(quán)制度。通過深入研究破產(chǎn)撤銷權(quán)制度的權(quán)利基礎(chǔ)與適用邊界,本案建立了精準(zhǔn)有效的代理思路體系,終一審、二審均認(rèn)定案涉銀行劃扣存款行為不應(yīng)予以撤銷。本章通過分析本案,進(jìn)一步對銀行貸款合同中加速到期條款的效力、銀行依據(jù)加速到期條款劃扣存款行為的性質(zhì)及在破產(chǎn)撤銷權(quán)制度中的適用等問題提出思考,以促進(jìn)破產(chǎn)實踐中對相關(guān)問題的解決。 公司篇 第六章 關(guān)于國有獨(dú)享資本公積屬于公司財產(chǎn)之論證路徑
——浙江某集團(tuán)有限公司訴玉環(huán)市某投資集團(tuán)有限公司合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系實踐中少見的涉及國有獨(dú)享資本公積爭議的商事案件。本案的代理核心在于論證了國有獨(dú)享資本公積屬于公司財產(chǎn)這一重要觀點(diǎn);诖,本章從法律依據(jù)、實踐依據(jù)、法理依據(jù)等方面對國有獨(dú)享資本公積屬于公司財產(chǎn)的論證路徑進(jìn)行總結(jié),以期為實務(wù)相關(guān)問題提供有益借鑒。 第七章 不同清算程序中股東承擔(dān)清算責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)及雙重因果關(guān)系抗辯
——上海某包裝有限公司管理人訴秦某、狄某等清算責(zé)任糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系一起典型的清算責(zé)任糾紛案件,濃縮了近年此類案件的主要爭議問題,對于破產(chǎn)清算程序中公司小股東的利益保護(hù)問題具有參考意義。以本案實踐為基礎(chǔ),本章圍繞未履行解散清算義務(wù)的股東在破產(chǎn)清算程序中對破產(chǎn)企業(yè)無法清算是否承擔(dān)責(zé)任這一核心問題,深入對解散清算程序與破產(chǎn)清算程序的不同功能與法律適用、解散清算程序中“清算義務(wù)人”與破產(chǎn)清算程序中“配合清算義務(wù)人”身份界定及責(zé)任邊界、區(qū)分適用《人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》及《企業(yè)破產(chǎn)法》、破產(chǎn)清算程序中股東不承擔(dān)清算責(zé)任的因果關(guān)系對抗要件等法律問題進(jìn)行辨析。 第八章 《民法典》第585條第2款違約金調(diào)減規(guī)則的實務(wù)適用問題解析
——浙江某集團(tuán)有限公司訴吳某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系某股權(quán)并購項目中衍生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件,其中所涉違約金調(diào)減爭議,折射出實務(wù)中在適用《民法典》第585條第2款規(guī)定的違約金調(diào)整制度時存在司法公權(quán)力與私法自治權(quán)的價值沖突問題。本章通過還原本案代理過程及一審、二審法院的裁判思路,分析了適用違約金調(diào)整制度時價值沖突、適用程序、實體認(rèn)定等相關(guān)問題,以促進(jìn)解決實踐中僵化適用違約金調(diào)整制度的現(xiàn)象。 建設(shè)工程篇 第九章 基于實踐觀察視角的工程索賠問題再探討
——某建設(shè)集團(tuán)有限公司與某房產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系一起建設(shè)工程巨額索賠案件。從本案可以窺見,國內(nèi)承包單位相對輕視索賠程序條款的設(shè)置與審核,對于工程索賠管理的關(guān)注度亦有所欠缺。通過回顧本案經(jīng)辦要點(diǎn),基于國內(nèi)工程實踐,本章從索賠程序、逾期索賠失權(quán)、索賠程序條款效力等方面闡述建設(shè)工程法律實務(wù)中的索賠問題,同時結(jié)合域外法的實踐經(jīng)驗,探討提高國內(nèi)承包單位工程索賠管理能力的合理化建議。 第十章 從代理大額工程索賠案件漫談建設(shè)工程施工合同解除權(quán)問題
——某建設(shè)有限公司與某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案涉及建設(shè)工程施工合同的解除權(quán)問題、工程違約金起算點(diǎn)及計算方式、工程價款優(yōu)先受償權(quán)起算點(diǎn)及范圍等法律問題。本案歷經(jīng)多次開庭審理、司法審計、談判博弈等過程,終獲得了委托人工程款、違約金及利息等超億元數(shù)額索賠的辦案結(jié)果。本案采取了解除案涉施工合同的訴訟策略,這一策略并非常規(guī)的權(quán)利主張路徑,對于建設(shè)工程爭議解決實務(wù)具有借鑒意義。本章對本案代理思路及經(jīng)辦過程進(jìn)行簡要回顧,側(cè)重分析建設(shè)施工合同的解除權(quán)問題,以期為類案代理提供有益參考。 第十一章 代理建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛案件四要點(diǎn)
——浙江某工程管理咨詢有限公司訴浙江玉環(huán)某銀行股份有限公司建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛代理思路不同于施工合同糾紛及分包合同糾紛,后者通常圍繞工程價款、索賠、工程質(zhì)量等爭議,而前者涉及監(jiān)理服務(wù)期限、監(jiān)理費(fèi)計算公式、監(jiān)理服務(wù)是否到位以及隱蔽工程旁站記錄等監(jiān)理規(guī)范等問題。本章通過對本案的回顧與復(fù)盤,總結(jié)出代理監(jiān)理合同糾紛類案的四大要點(diǎn),以期為實務(wù)類案提供參考。 第十二章 以建設(shè)工程施工權(quán)為居間內(nèi)容的中介合同合法性與有效性問題之辨析
——余某訴林某、浙江某建設(shè)集團(tuán)有限公司、上海市某開發(fā)集團(tuán)有限公司中介合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系一起典型的中介合同糾紛案件。案涉中介合同系以建設(shè)工程施工權(quán)為中介內(nèi)容,但該中介內(nèi)容必須以合法性和有效性為前提,不得違背法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。本案一審法院、二審法院及再審法院均對案涉中介行為的違法性作出否定性評價,達(dá)到了懲戒該類違法中介行為、維護(hù)建筑市場秩序的社會效果;诖,本章從強(qiáng)制性規(guī)定、法益評價、司法規(guī)范與指引作用等視角,對以建設(shè)工程施工權(quán)為中介內(nèi)容的中介合同合法性與有效性問題進(jìn)行研析與總結(jié),以彰顯評判此類問題的正確價值取向及提高實務(wù)對此類問題的重視。 第十三章 建設(shè)工程內(nèi)部承包情形下的合伙體責(zé)任承擔(dān)問題
——某建設(shè)集團(tuán)有限公司訴林某、孫某建設(shè)工程分包合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案具有建設(shè)工程內(nèi)部承包背景,核心爭議是建設(shè)工程內(nèi)部承包情形下合伙體的責(zé)任承擔(dān)問題。通過簡要回顧本案代理過程,本章從厘清工程內(nèi)部承包、工程轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等基本概念切入,進(jìn)一步探討內(nèi)部承包關(guān)系的成立與效力、合伙體內(nèi)部承包情形下的責(zé)任承擔(dān)形式、合伙體合伙人不對外承擔(dān)責(zé)任的情形等法律問題,以期為合伙體內(nèi)部承包情形下的建設(shè)工程類案爭議解決提供有益參考。 第十四章 民法典視角下工程價款優(yōu)先受償權(quán)制度的主要變化與實務(wù)適用
——林某訴浙江某資源有限公司、浙江某海洋有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案典型體現(xiàn)了《民法典》實施前后工程價款優(yōu)先受償權(quán)制度的變化及銜接適用問題,包括工程價款優(yōu)先受償權(quán)期限、權(quán)利主張方式、優(yōu)先受償權(quán)主體等重要內(nèi)容。以本案實踐為出發(fā)點(diǎn),優(yōu)先受償權(quán)期限性質(zhì)、時效適用、優(yōu)先受償權(quán)范圍、實際施工人是否享有優(yōu)先受償權(quán)等實務(wù)問題,均值得進(jìn)一步探討。鑒此,本章通過復(fù)盤本案,對《民法典》實施后優(yōu)先受償權(quán)制度的主要變化及上述實務(wù)問題進(jìn)行進(jìn)一步的分析與闡述,以探討于實務(wù)。 第十五章 施工合同無效時工程價款請求權(quán)的訴訟時效問題
——陳某與某建工集團(tuán)有限公司、某水務(wù)集團(tuán)有限公司建設(shè)工程合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案涉及無效施工合同工程價款請求權(quán)的訴訟時效問題。通過回顧本案的代理思路,本章對合同確認(rèn)無效是否適用訴訟時效制度、無效施工合同的工程價款請求權(quán)權(quán)利屬性、無效施工合同工程價款請求權(quán)訴訟時效起算點(diǎn)裁判規(guī)則等內(nèi)容進(jìn)行總結(jié)與分析,并進(jìn)一步論述無效施工合同工程價款請求權(quán)訴訟時效應(yīng)以應(yīng)付工程款之日為起算點(diǎn)的合理性,以期為實務(wù)中類案處理提供借鑒。 商業(yè)爭議篇 第十六章 產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件新視角:分拆訴訟實現(xiàn)大宗涉外產(chǎn)品質(zhì)量糾紛索賠
——某集團(tuán)股份有限公司訴某工程塑料供應(yīng)有限公司買賣合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系大宗涉外產(chǎn)品質(zhì)量糾紛索賠案件。本案突破慣性思維,巧妙融合法商思維,制定了分拆訴訟的創(chuàng)新策略,為類案代理思路提供了新視角。同時,本案中請求權(quán)基礎(chǔ)選擇、質(zhì)量鑒定、產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定等難點(diǎn)的處理方式,亦呈現(xiàn)本案不同于其他類案的典型意義。本案歷時3年之久,歷經(jīng)4個法院審理,終幫助委托人限度挽回?fù)p失,取得良好的辦案效果。 第十七章 精裝修商品房裝修差價賠償爭議的類案處理思路
——楊某、林某等業(yè)主訴臺州市某房產(chǎn)開發(fā)有限公司、第三人某裝飾集團(tuán)有限公司商品房預(yù)售買賣合同糾紛系列案
【核心要點(diǎn)】
本案涉及商品房精裝修差價賠償糾紛。本章重點(diǎn)從合同相對性、相關(guān)法律法規(guī)、案涉合同條款、商品房預(yù)售方案、現(xiàn)場勘驗情況、相關(guān)判例等多角度還原本案代理思路,通過簡要總結(jié)本案經(jīng)辦要點(diǎn),對類案所涉精裝修價格性質(zhì)、精裝修差價請求權(quán)基礎(chǔ)等爭議問題進(jìn)行深入分析。 第十八章 關(guān)于高層建筑紅線外、用地紅線內(nèi)區(qū)域建筑物區(qū)分所有權(quán)的權(quán)利行使及權(quán)利歸屬問題
——業(yè)主委員會訴某智能停車有限公司建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案在實體上涉及高層建筑紅線外、用地紅線內(nèi)區(qū)域(通常體現(xiàn)為居住區(qū)圍墻外至城市道路之間區(qū)域)的權(quán)利歸屬問題。本章通過對本案經(jīng)辦思路的回顧,對道路紅線、用地紅線、建筑紅線、高層建筑紅線四條線在項目用地規(guī)劃中界分不同功能的建筑區(qū)劃進(jìn)行分析,并延伸探討《民法典》第271條規(guī)定的業(yè)主建筑物區(qū)分所有權(quán)的權(quán)利行使,高層建筑紅線外、用地紅線內(nèi)區(qū)域權(quán)利歸屬等問題,以期為實務(wù)提供有益參考。 第十九章 以司法拍賣方式取得土地使用權(quán)時土地出讓金繳納與否的相關(guān)問題辨析
——浙江某紙品有限公司與某市自然資源和規(guī)劃局國有土地行政管理案
【核心要點(diǎn)】
本案核心爭議在于:以司法拍賣方式取得土地使用權(quán)時是否應(yīng)予繳納土地出讓金?通過對以司法拍賣方式取得出讓土地使用權(quán)的物權(quán)變動模式、出讓土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓時是否補(bǔ)繳土地出讓金、具體行政行為的合法性、合理性及所依據(jù)的規(guī)范性文件合法性審查等法律問題的精準(zhǔn)把握,本案終判決撤銷了案涉要求委托人補(bǔ)繳巨額土地出讓金的具體行政行為,成功維護(hù)了委托人的合法權(quán)益。 第二十章 房屋占有使用費(fèi)與合同無效損失的權(quán)利基礎(chǔ)及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)之比較分析
——某村民委員會訴王某合同糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案涉及房屋租賃合同被認(rèn)定無效后產(chǎn)生的權(quán)利基礎(chǔ)問題。本案一審存在混淆房屋占有使用費(fèi)請求權(quán)與因合同無效受到的損失請求權(quán)的適用依據(jù)和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題,而在代理本案二審過程中,通過精準(zhǔn)定位請求權(quán)基礎(chǔ)及充分闡釋法理,本案二審采納了代理意見,并糾正了一審的法律適用和裁判結(jié)果。本章在回顧本案的基礎(chǔ)上,通過比較分析房屋占有使用費(fèi)和合同無效損失的權(quán)利基礎(chǔ)、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、適用依據(jù)等問題,進(jìn)一步對類案請求權(quán)基礎(chǔ)選擇、訴訟請求、代理思路等實際操作問題進(jìn)行總結(jié)。 第二十一章 未簽訂書面勞動合同的二倍工資爭議、未休年休假工資及補(bǔ)償社會保險費(fèi)用之勞動糾紛熱點(diǎn)問題解讀
——王某訴某商會有關(guān)二倍工資等勞動爭議糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案涵蓋了二倍工資爭議、未休年休假工資、補(bǔ)償社會保險費(fèi)用三大實務(wù)熱點(diǎn)爭議問題,在復(fù)盤以上爭議焦點(diǎn)及代理思路的基礎(chǔ)上,本章將進(jìn)一步探討負(fù)有管理書面勞動合同簽訂職責(zé)的勞動者主張未簽訂書面合同的二倍工資能否成立、未休年休假的補(bǔ)償基數(shù)及未休年休假時間如何認(rèn)定等問題。在當(dāng)前企業(yè)勞動用工法律服務(wù)需求日漸凸顯的趨勢中,本章所涉法律問題對于企業(yè)勞動爭議解決的處理具有借鑒意義。 第二十二章 財產(chǎn)保全損害責(zé)任相關(guān)問題的實務(wù)分析
——浙江某機(jī)電有限公司訴某銀行申請財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛案
【核心要點(diǎn)】
本案系財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛案件。通過全面梳理事實,圍繞財產(chǎn)保全損害責(zé)任的構(gòu)成要件,逐一分析、論證了委托人保全行為的合法性與正當(dāng)性,終一審與二審均認(rèn)定委托人不承擔(dān)申請財產(chǎn)保全損害責(zé)任。財產(chǎn)保全制度在爭議解決實務(wù)中具有重要地位,亦是一把“雙刃劍”,應(yīng)秉持善意文明的訴訟理念,合理適當(dāng)申請財產(chǎn)保全措施。因此,本章對財產(chǎn)保全制度、財產(chǎn)保全損害責(zé)任的性質(zhì)、認(rèn)定與賠償標(biāo)準(zhǔn)、財產(chǎn)保全擔(dān)保的類型、性質(zhì)與責(zé)任范圍等相關(guān)問題進(jìn)行深入闡述,并對慎用財產(chǎn)保全制度提出幾點(diǎn)思考與建議。
初心與匠心:經(jīng)典案例辦案實錄與復(fù)盤解析 作者簡介
徐先寶
北京中銀(臺州)律師事務(wù)所主任、黨支部書記,現(xiàn)任第十一屆椒江區(qū)政協(xié)委員、臺州市律師協(xié)會副會長。
徐先寶律師精通疑難復(fù)雜商業(yè)爭議解決業(yè)務(wù),具有成熟深厚的法商思維,在建設(shè)工程、投資并購及公司綜合業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有豐富的實務(wù)能力與理論功底。經(jīng)辦了諸多具有重大影響力的典型案件,代理案件入選人民法院第151號指導(dǎo)性案例、人民法院與人民檢察院發(fā)布的權(quán)威案例。
獲得“浙江省律師行業(yè)優(yōu)秀共產(chǎn)黨員”“臺州市紅領(lǐng)英才”“臺州律師拔尖人才”等榮譽(yù)稱號。
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