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論刑法中的道德判斷

論刑法中的道德判斷

作者:包涵
出版社:中國人民公安大學(xué)出版社出版時間:2015-07-01
開本: 32開 頁數(shù): 238
本類榜單:法律銷量榜
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論刑法中的道德判斷 版權(quán)信息

  • ISBN:9787565323393
  • 條形碼:9787565323393 ; 978-7-5653-2339-3
  • 裝幀:暫無
  • 冊數(shù):暫無
  • 重量:暫無
  • 所屬分類:>

論刑法中的道德判斷 本書特色

由包涵著的《論刑法中的道德判斷》從法哲學(xué)和法文化的角度,討論了刑法中的道德問題,考察了法律和道德的關(guān)系,在審視刑法中的道德判斷、強(qiáng)調(diào)理性訴求的同時,從語義、語境乃至倫理層面,對刑法進(jìn)行了本體論研究,文章結(jié)合熱點案例,從立法、司法和民意等角度,討論了法與德在司法實踐中的價值意義,并提出在道德指引下的刑法旨?xì)w,以還原刑法的民族性。

論刑法中的道德判斷 內(nèi)容簡介

  《論刑法中的道德判斷》從法哲學(xué)和法文化的角度,討論了刑法中的道德問題,考察了法律和道德的關(guān)系,在審視刑法中的道德判斷、強(qiáng)調(diào)理性訴求的同時,從語義、語境乃至倫理層面,對刑法進(jìn)行了本體論研究,文章結(jié)合熱點案例,從立法、司法和民意等角度,討論了法與德在司法實踐中的價值意義,并提出在道德指引下的刑法旨?xì)w,以還原刑法的民族性。

論刑法中的道德判斷 目錄

緒論

**章 法律與道德概論
一、概念分界的緣由
二、關(guān)于法律
(一)法律的西方解讀——從“安提戈涅”到科學(xué)的理性
(二)法律的東方領(lǐng)悟——“德禮”與“術(shù)勢”
(三)小結(jié)——東西方交融視域下的法律
三、關(guān)于道德
(一)道德釋義
(二)道德與倫理
四、法律與道德的關(guān)系——從分離到融合
(一)法律與道德的融合與分離
(二)法律與道德的關(guān)系價值

第二章 刑法與道德的劃界——基于理性的訴求
一、理性——刑法存在的目的
(一)理性釋義——兼論刑法的理性
(二)法律的理性分類——形式理性和實踐理性
二、道德存在——刑法形式理性的需要
(一)“形式”意義何在——“概念”與“利益”之辨
(二)刑法概念的理性——道德的參與
(三)刑法概念的解釋——道德的判斷
三、道德評價——刑法實踐理性的標(biāo)準(zhǔn)
(一)刑法實踐理性的道德肯定
(二)刑法實踐理性的道德批判

第三章 刑法的道德性考察
一、道德,還是倫理——語義和語境的刑法分析
(一)刑法中的“倫理”與“道德”之辨
(二)堅持“道德”的理論本體
(三)底線道德:可規(guī)范的道德概念
二、刑法理念的道德性
(一)刑法的理念源頭——從刑法的淵源說起
(二)刑法的理念實質(zhì)——懲惡揚(yáng)善的道德觀
三、刑法內(nèi)容的道德性
(一)犯罪的道德性
(二)刑罰的道德性
四、罪刑與道德的沖突及解決
(一)“合道德而不合法”的沖突及解決
(二)“合法而不合道德”的沖突及解決

第四章 刑法的道德實證——立法、司法和民意
一、普遍正義——立法的道德實證
二、矯正正義——司法的道德實證
三、民意——守法的道德實證
(一)民意——守法者的道德尺度
(二)非理性與理性的民意——情感型和知識型的交錯
四、刑法道德判斷的*終路徑——刑法的民族性
(一)道德判斷的文化基礎(chǔ)
(二)刑法的民族性

參考文獻(xiàn)
后記
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論刑法中的道德判斷 節(jié)選

  《論刑法中的道德判斷》:  人們總是把中國的落后歸結(jié)為法律信仰在傳統(tǒng)文化中的缺失,過于重視道德、過于強(qiáng)調(diào)情理的文化理念,在法治的背景下顯然成了法律至上的絆腳石。因此,法治的內(nèi)容就應(yīng)當(dāng)與道德無涉,與道德在根本上劃清界限,才能讓“法治國”的理想深入人心。但是,當(dāng)越來越多的法律文本被制定和頒布,卻并未見到人們對法律的信仰因為法律網(wǎng)絡(luò)的密布而得到增益——我們看到的是對“彭宇案”的憤怒,對“許霆案”的不解,對“鄧玉嬌”們的同情以及在所有這些案件背后社會輿論一致性的矛頭指向——法律,那些本來希望被信仰和尊重并且成為行為規(guī)范和樣本的法律!胺梢(guī)則的外在表象總是一些所謂的正義符號和象征,只有法律與人們所信仰的事物發(fā)生聯(lián)系,只有當(dāng)法律能夠產(chǎn)生某種社會效果、符合正義標(biāo)準(zhǔn)和價值時才能得到信任和信仰。只有公正的法才能被信任,而評價法律價值的標(biāo)準(zhǔn),不僅僅是法律規(guī)則的存在,而往往來自法之外的社會評價體系,例如宗教、道德、社會效果等等。”因此,法律的要義并不在于制定繁復(fù)的規(guī)則和在文本的意義上約束和指引人民的行為,法律需要被理解和信仰。而被信仰的途徑就在于法律在價值上符合道德的需要,法治的根本內(nèi)容就包含了德治的意義,這是不可分割的應(yīng)有之義! ≡谖鞣,法律的信仰來源于宗教傳統(tǒng)。在西方的法律規(guī)則和程序中,到現(xiàn)在還保存著對宗教的利用或是膜拜,譬如,在法庭上作證需要手按《圣經(jīng)》向上帝起誓。道德與宗教并非同一種社會存在,但是卻有著天然的聯(lián)系。“法律*終以道德為基礎(chǔ),道德*后建立于宗教之上。”誰也不能否認(rèn),宗教的普遍存在對于強(qiáng)制道德觀念所起到的重要作用。而道德的基礎(chǔ)一旦失去,法律就會顯得蒼白無力。“中國幾千年文化主流一直與宗教隔膜,與猶太教、基督教、伊斯蘭教等文明地區(qū)不同,中國的知識精英隊伍從來不是以教士為主體,而是以世俗性的儒士為主體,大多只關(guān)心吃飯穿衣和齊家治國一類的俗事,即‘人群’延伸出的‘事情’……對于一個習(xí)慣于子孫繞膝、豐衣足食、終老桑梓的民族,一個從不用長途遷徙到處漂泊四海為家的民族,有什么必要一定得去管天下那么多閑事!比欢,“法律與宗教是兩個不同然而彼此相關(guān)的方面,是社會經(jīng)驗的兩個領(lǐng)域。盡管這兩個方面不容混淆,但任何一方的繁盛發(fā)達(dá)都離不開另外一方的支持。沒有宗教的法律,會退化成為機(jī)械僵死的教條;沒有法律的宗教,則會喪失其社會有效性”。面對20世紀(jì)60年代美國等西方國家的社會問題,伯爾曼認(rèn)為西方人所面臨的危機(jī)并非法律的過度神圣化或宗教的過度法律化,即二者過分一體化的危機(jī);相反,是它們過于分裂化的危機(jī)。因此,需要使二者重新融合,才能使法律真正被社會所信仰。中國缺乏真正意義上的傳統(tǒng)宗教,被韋伯視作“儒教”的儒家思想,在學(xué)者看來也能起到類似宗教對于道德所做出的指引作用,但是已然割裂而久違的信仰,能否被當(dāng)下的道德重樹過程所重視,或者能否在建立對于法律信仰的過程中找回規(guī)范道德的源頭,都很值得推敲。而且,我們能不能把現(xiàn)在的法律信仰危機(jī)歸結(jié)于中國傳統(tǒng)文化的斷裂和缺失,這恐怕是個更為深刻的問題。有論者認(rèn)為,中國社會主義法治建設(shè)仍舊是中華法系的延續(xù),并且認(rèn)為“民族和歷史的紐帶”不曾斷裂的文化延續(xù)性是法律和道德文化得以幸存的根本原因。  ……

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