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通往判例解析之路

通往判例解析之路

作者：黃種曉著
出版社：廈門大學(xué)出版社出版時(shí)間：2021-02-01
開本： 26cm 頁數(shù)： 12,303頁
本類榜單：法律銷量榜
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通往判例解析之路 版權(quán)信息

  • ISBN：9787561580691
  • 條形碼：9787561580691 ; 978-7-5615-8069-1
  • 裝幀：一般膠版紙
  • 冊數(shù)：暫無
  • 重量：暫無
  • 所屬分類：>

通往判例解析之路 內(nèi)容簡介

本書為學(xué)術(shù)專著, 作者根據(jù)多年的司法一線工作經(jīng)驗(yàn), 以法學(xué)理論和司法實(shí)踐作為研究對(duì)象, 從司法的常數(shù)、司法的變數(shù)、司法與算法和判例解析開式等多個(gè)方面系統(tǒng)闡述了司法算法化和判例解析開示制度之于司法革新的科學(xué)與現(xiàn)實(shí)意義。

通往判例解析之路 目錄

**編 司法的常數(shù)
**章 司法的基礎(chǔ)
一、法教義學(xué)、法律規(guī)范與法律原理
二、法教義學(xué)的意義：法思維模式養(yǎng)成
三、司法考試是不是司法執(zhí)業(yè)的門檻
四、法律規(guī)范是司法者的工具還是本質(zhì)上的裁判者
五、追尋法律原理的法律原理
六、司法基礎(chǔ)的邏輯演進(jìn)
第二章 司法的方法
一、法律解釋與法律適用
二、法律解釋為什么一定要有解釋方法
三、法律適用的終極目標(biāo)是統(tǒng)一的司法
四、三段論倒置征表的司法意義
五、司法解釋的局限性
六、法律續(xù)造與法官造法
七、法律原則司法化
第三章 司法的生命
一、司法者的品格、經(jīng)驗(yàn)與學(xué)識(shí)
二、堅(jiān)守底線還是追逐頂線
三、司法經(jīng)驗(yàn)與法律邏輯
四、法律專業(yè)之外的博學(xué)之用
五、鑒定是不是萬能的
六、司法業(yè)務(wù)精細(xì)化商榷

第二編 司法的變數(shù)
第四章 司法的立場
一、公義之心
二、中立司法
三、唯一的正解
四、一般原則的遵循
五、正當(dāng)程序
第五章 司法的觀念
一、溫柔與慈悲
二、（相對(duì)）同一標(biāo)準(zhǔn)
三、區(qū)別證明標(biāo)準(zhǔn)
四、背離解析相告（開示）
五、過而改之
第六章 司法的境界
一、司法四境界
二、斷案雙重思維之我見
三、司法自白

第三編 司法與算法
第七章 算法的司法意義
一、算法諸概念疏議
二、司法是不是算法
三、算法意義的司法功用
第八章 司法算法化
一、司法的算法趨向
二、算法化的未來之路
三、純粹理性的司法批判
第九章 司法革新
一、意義與定位
二、基礎(chǔ)與條件
三、適配與矯正

第四編 通往判例解析之路
第十章 判例解析的基本路徑
一、判例的導(dǎo)入：事例呈現(xiàn)
二、發(fā)現(xiàn)真實(shí)的解析
三、發(fā)現(xiàn)法律的解析
第十一章 判例解析開示的法治意義
一、判例解釋與判例解析
二、判例解析開示
三、開示之于法治的意義
第十二章 判例解析開示的圖景
一、開示的方案設(shè)計(jì)和圖景描繪
二、開示的步驟

第五編 判例解析開示錄
第十三章 判例解析開示錄
一、選編之判例
二、自撰之判例
三、結(jié)語
展開全部

通往判例解析之路 節(jié)選

　　《通往判例解析之路》：社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)和經(jīng)歷是一個(gè)積累過程，“三十而立，四十不惑”在大多數(shù)人的人生定義上是成立的——當(dāng)然不排除先知先覺和天賦異稟之類，如果沒有不惑之境界怎么去作事例的解釋者和裁判者，這是難以想象的。比如沒有婚姻上的經(jīng)歷或者曾經(jīng)傾聽過婚姻虐待的控訴，怎么去理解家暴，或者只能說這種理解是片面和局限的。沒有受騙過或者傾聽過受騙者的控訴怎么去理解詐騙的險(xiǎn)惡心機(jī)，沒有經(jīng)歷過民告官的磨難或者沒有切身地接觸過這種案件，怎么去體會(huì)行政訴訟的舉證責(zé)任倒置的必要。諸如此類，不勝枚舉。有些司法者，二十出頭就名氣響當(dāng)當(dāng)，各種比賽游刃有余，各種考試閑庭信步，但是，司法真的不能是比出來的，也不能是考出來的，尤其是證據(jù)認(rèn)定的問題，根本沒有一種標(biāo)準(zhǔn)答案甚至參考答案，在證據(jù)的采信上幾乎全憑經(jīng)驗(yàn)的集成、反芻和消化。筆者甚是反對(duì)以任何司法類競賽的名義去評(píng)價(jià)或者標(biāo)榜一個(gè)司法者的水準(zhǔn)和成就，不僅僅是因?yàn)樗痉ㄕ咄驹谝粋(gè)中立立場的因素，而是擔(dān)心這種競賽的評(píng)價(jià)方式完全有令司法者陷入雄辯而不計(jì)后果的狂熱或者思維定式當(dāng)中，并營造一個(gè)非理性的、不可控的司法氛圍，令人感覺所謂的法理、道理是辯論出來的而不是理性地闡釋和歸納出來的。筆者并非指責(zé)或者否定辯論的意義，至少在兼聽則明偏聽則暗的道理上，辯論提供了一個(gè)對(duì)話的機(jī)會(huì)通道，只是對(duì)那種為達(dá)目的不擇手段的辯論方式深感不適。一個(gè)辯題或者一個(gè)案例，正反觀點(diǎn)的角色是隨機(jī)抽簽的結(jié)果而不是自主思考的結(jié)果（還美其名日為了公正），這便喪失了作為司法者的準(zhǔn)則，即便這只是個(gè)模擬的司法，實(shí)際上這也是一種潛移默化的司法思維習(xí)慣養(yǎng)成。以筆者為例，本人在法學(xué)本科畢業(yè)后五年的時(shí)間內(nèi)就取得了市級(jí)和省級(jí)的雙料十佳業(yè)務(wù)標(biāo)兵，看起來絕對(duì)屬于被定義的后生可畏及業(yè)務(wù)精英類。但是說實(shí)在的，現(xiàn)在回過頭來看看那時(shí)本人對(duì)法和司法的認(rèn)知，簡直就是一個(gè)愚鈍的愣頭青，一個(gè)十足的大傻冒。從現(xiàn)在看來，彼時(shí)的自己是根本沒有意識(shí)更不用說確立法律上的解釋方法和解釋技能，也根本沒有形成穩(wěn)定的司法觀念與司法立場當(dāng)然亦談不上司法境界問題，對(duì)社會(huì)、對(duì)生活、對(duì)事態(tài)的理解層面只停留在一種表象的直觀感覺而沒有去追問基礎(chǔ)和原理之類的深層。至于司法經(jīng)驗(yàn)，揶揄而言，其實(shí)就差不多是一種乳臭未干的青澀，甚至就是一個(gè)經(jīng)驗(yàn)的反面，除了因潔身自愛的本性表現(xiàn)在司法品格上的堅(jiān)守一如現(xiàn)今，其他的，說句不客氣的，幾乎可以說是幼稚的。當(dāng)然，這個(gè)時(shí)段其實(shí)就是在積累和沉淀實(shí)踐意義上的司法經(jīng)驗(yàn)的黃金時(shí)期，加上一種天然的沉迷司法和小有收獲的陶醉感的發(fā)酵，經(jīng)驗(yàn)的所得可以說是突飛猛進(jìn)的。時(shí)至今日，筆者一直都沒有停止對(duì)過往的司法歷程是否有過失錯(cuò)漏的檢視和反省，沒有停止對(duì)是否有聊以慰藉的小有所成的歸納與沉淀，而這一切幾乎都源于一種作為基礎(chǔ)的司法經(jīng)歷和作為提煉的司法經(jīng)驗(yàn)。也就是，如果沒有社會(huì)、生活、事態(tài)以及司法上的經(jīng)歷、磨煉，更重要的是對(duì)過往的反思與總結(jié)，而只是立足于法律條文、司法規(guī)則與事例的單純對(duì)照與適配上，司法者便會(huì)迷失在呆板僵化以及冷酷麻木的法律條文和司法規(guī)則的字面空洞當(dāng)中，有肉無血、有形無魂。這顯然不是司法的應(yīng)有之義。從歷史法學(xué)透射的某種本質(zhì)上看，法律也來源于經(jīng)驗(yàn)（傳統(tǒng)或者慣例）。法律制度的規(guī)范性并非與生俱來，在法的發(fā)展的歷史長河中，法律制度起源于對(duì)固有模式的傳統(tǒng)或者慣例的沿襲，并在對(duì)這些歷史因素十足的傳統(tǒng)或者慣例的有意識(shí)的加工和雕琢后，在司法經(jīng)驗(yàn)主義以及其他關(guān)聯(lián)學(xué)科的多重檢視和矯正下，法律制度不斷地發(fā)展和變遷，直至現(xiàn)今之狀態(tài)。顯而易見，無論是傳統(tǒng)、慣例、律法還是法學(xué)理論、司法實(shí)踐，經(jīng)驗(yàn)主義始終貫穿其間。美國法學(xué)家德肖維茨更是鞭辟入里地指出，“我們的權(quán)利既不來自上帝或自然法則，也不僅僅來自法律的規(guī)定，權(quán)利來源于人類經(jīng)歷的惡行”①。這里所言之“人類經(jīng)歷的惡行”，言下之意就是對(duì)惡行的拷問后的經(jīng)驗(yàn)提煉與集成，F(xiàn)今幾乎所有律法上的廢立、修正甚至解釋，也是在經(jīng)驗(yàn)之上的一種檢視和矯正。我們難以理解有一部律法或者一個(gè)條文，不是站在對(duì)歷史的、經(jīng)驗(yàn)的或者習(xí)慣的法存在的審視下，而僅單憑一種想象和假設(shè)便構(gòu)造出來，即便是幾乎達(dá)到放之四海而皆準(zhǔn)的憲法原則或者現(xiàn)代法治準(zhǔn)則，也都是在基于法的發(fā)展史上無數(shù)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)積累和沉淀而成的。前文已經(jīng)談過的司法上的決斷，大多在是非對(duì)錯(cuò)上是淺顯而明晰的，只有少部分的事例需要斟酌推敲，根據(jù)法律理論、司法經(jīng)驗(yàn)和其他學(xué)識(shí)，進(jìn)行法律解釋和法律適用。所以，即便根據(jù)生活常識(shí)、人情世故和基本道德準(zhǔn)則，對(duì)大多數(shù)的事例，大多數(shù)人能大致明辨是非、裁決對(duì)錯(cuò)。但是，如果品格出了問題，那就是司法的*壞可能，因?yàn)槠犯駟栴}可以顛倒是非，可以指鹿為馬，可以淪喪司法，因此，唯品格問題是一個(gè)一票否決的問題。也因此，經(jīng)驗(yàn)次之。經(jīng)驗(yàn)不足者，有待進(jìn)一步的積累，司法者的成長，于司法經(jīng)驗(yàn)上總不能一口吃成胖子，需要時(shí)間和精力的投入，這是可以等待的，當(dāng)然*好是等到經(jīng)驗(yàn)足夠了才去司法，否則，就當(dāng)個(gè)學(xué)徒、助理好了！

通往判例解析之路 作者簡介

　　黃種曉，原名黃春曉，男，漢族，1975年出生，福建省南安市人，1996年畢業(yè)于中南政法學(xué)院（現(xiàn)中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)）。大學(xué)畢業(yè)后在司法一線從事辦案工作二十余年，曾獲省市級(jí)十佳業(yè)務(wù)標(biāo)兵，常年擔(dān)任單位省市級(jí)調(diào)研課題負(fù)責(zé)人，兼任單位內(nèi)部業(yè)務(wù)？骶庉，出版?zhèn)人文學(xué)專著《一路上的人生》。深圳市福田區(qū)法學(xué)會(huì)，成立于2015年，是依照《中國法學(xué)會(huì)章程》開展工作的地方性群眾團(tuán)體、學(xué)術(shù)團(tuán)體和政法戰(zhàn)線的重要組成部分，是福田區(qū)委、區(qū)政府聯(lián)系廣大法學(xué)法律工作者的橋梁和紐帶，致力于發(fā)揮高端法律智庫優(yōu)勢，繁榮地方法學(xué)研究，推動(dòng)法治前沿實(shí)踐的發(fā)展和進(jìn)步。

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