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勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化

勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化

作者：呂惠琴
出版社：中國工人出版社出版時間：2020-12-01
開本： 16開 頁數(shù)： 332
本類榜單：法律銷量榜
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勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化 版權(quán)信息

  • ISBN：9787500875178
  • 條形碼：9787500875178 ; 978-7-5008-7517-8
  • 裝幀：一般純質(zhì)紙
  • 冊數(shù)：暫無
  • 重量：暫無
  • 所屬分類：>

勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化 內(nèi)容簡介

本書是研究勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置理論和實踐的學(xué)術(shù)專著，通過深入系統(tǒng)的研究分析，不僅對勞動法權(quán)利傾斜性配置的理論基礎(chǔ)和歷史變遷進行了學(xué)理梳理，而且分析了我國勞動法權(quán)利配置存在的問題、根源及優(yōu)化路徑。書稿對我國勞動法權(quán)利配置問題的根源及優(yōu)化路徑中非訴程序性權(quán)利、勞動爭議訴訟實施權(quán)配置如何優(yōu)化等進行了創(chuàng)新性研究。

勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化 目錄

目錄

緒論001

**章 勞動法權(quán)利傾斜性配置的理論依據(jù)021

**節(jié) 弱勢群體保護理論024

第二節(jié) 人權(quán)保護理論043

第三節(jié) 實質(zhì)不平等理論059

第二章 勞動法權(quán)利傾斜性配置的歷史變遷071

**節(jié) 勞動法權(quán)利傾斜性配置的國際變遷史073

第二節(jié) 勞動法權(quán)利傾斜性配置的國內(nèi)變遷史098

第三章 我國勞動法權(quán)利配置的問題121

**節(jié) 集體性權(quán)利配置分析124

第二節(jié) 主體間實體性權(quán)利配置分析130

第三節(jié) 信息性權(quán)利配置分析143

第四節(jié) 程序性權(quán)利配置分析153

第四章 我國勞動法權(quán)利配置問題的根源173

**節(jié) 勞動法權(quán)利配置與錯誤假設(shè)175

第二節(jié) 勞動法權(quán)利配置立法過程觀察197

第三節(jié) 勞動法權(quán)利配置制度變遷的方法212

第五章 勞動法權(quán)利配置優(yōu)化的考量因素221

**節(jié) 價值考量：公平與效率均衡223

第二節(jié) 方式考量：管制與自治均衡233

第三節(jié) 結(jié)果考量：動態(tài)和諧253

第六章 我國勞動法權(quán)利配置的優(yōu)化路徑261

**節(jié) 完善集體協(xié)商權(quán)263

第二節(jié) 優(yōu)化非訴程序性權(quán)利271

第三節(jié) 完善信息披露義務(wù)281

第四節(jié) 權(quán)利配置應(yīng)區(qū)別對待287

第五節(jié) 對勞動爭議訴訟實施權(quán)配置優(yōu)化291

第六節(jié) 實現(xiàn)勞動法與社會保險法功能之間的有效銜接300

參考文獻306

后記321


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勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化 節(jié)選

一、問題的提出 自勞動法誕生以來，一直以保護勞動者利益為宗旨，并基于此對勞動者的權(quán)利進行傾斜性配置，通過配置，以矯正勞資雙方之間實力的不平等，實現(xiàn)和諧勞動關(guān)系。為了實現(xiàn)勞動法的這一目的，在“權(quán)利本位”學(xué)術(shù)主張和概念不斷深入我國法學(xué)研究的背景下，我國勞動法開始圍繞保護勞動者利益設(shè)置了越來越多的權(quán)利。這些以傾斜性保護勞動者利益為宗旨而設(shè)置的各種權(quán)利，在學(xué)理上和實踐中會不會存在因權(quán)利泛化導(dǎo)致權(quán)利配置過度或不足的問題？“權(quán)利泛化”論者認為，權(quán)利泛化會導(dǎo)致權(quán)利配置的目標與實效相背離，帶來權(quán)利的“烏龍效應(yīng)”。所謂權(quán)利的“烏龍效應(yīng)”，從這個概念的提出者陳林林教授的表述來看，主要可以概括為“本來設(shè)置權(quán)利是為了降低社會沖突，但權(quán)利的實際設(shè)置卻加劇了權(quán)利體系的內(nèi)部沖突，從而造成了權(quán)利配置中目的和手段的背離”的效應(yīng)。權(quán)利的“烏龍效應(yīng)”，“不但對既有權(quán)利體系與權(quán)利理論提出了質(zhì)疑和挑戰(zhàn)，也與既有權(quán)利體系不斷發(fā)生沖撞，以致權(quán)利沖突成為一個普遍的社會現(xiàn)象”。陳林林反思中國法治進程中的權(quán)利泛化法學(xué)研究，2014（1） 勞動法傾斜性配置的這些勞動權(quán)是否存在權(quán)利泛化的問題？這種權(quán)利泛化的根源在哪里？如何對勞動法領(lǐng)域的權(quán)利配置予以優(yōu)化？“法的關(guān)系，是一種反映著經(jīng)濟關(guān)系的意志關(guān)系。這種法的關(guān)系或意志關(guān)系的內(nèi)容是由這種經(jīng)濟關(guān)系本身決定的！保鄣拢蓠R克思資本論(第1卷)北京：人民出版社，1975：452勞動法也不例外，在對法律權(quán)利本身的辯護(justification of legal rights)問題上，我們要反對一種“權(quán)利浪漫主義”的觀點，認為法律權(quán)利體系好像是一個獨立于經(jīng)濟社會活動本身而具有優(yōu)先的穩(wěn)固性和規(guī)范性的東西，認為談?wù)摲蓹?quán)利款項的多與少好像僅僅是在“理論層”而談?wù)摲蓹?quán)利體系內(nèi)部的融貫性、一致性和完整性的問題。這種“權(quán)利浪漫主義”的觀點認為，權(quán)利可以脫離它的符號化存在的本體論地位，成為一個獨立地從外部獲得法律規(guī)范地位的東西。該種觀點，實際上是一種把權(quán)利當作外部力量來崇拜的“權(quán)利拜物教”。張曦“權(quán)利泛化”與權(quán)利辯護華東政法大學(xué)學(xué)報，2016（3） 權(quán)利配置本來是法學(xué)界針對權(quán)利沖突問題運用法律經(jīng)濟學(xué)方法論證如何基于效率的角度使權(quán)利的配置更加合理，盡可能避免借用權(quán)力強行配置沖突權(quán)利。比較重要的論文有:關(guān)今華權(quán)利沖突的制約、均衡和言論自由優(yōu)先配置質(zhì)疑——也論《秋菊打官司》案、邱氏鼠藥案和言論自由法學(xué)研究，2000（3）；劉作翔權(quán)利沖突:一個應(yīng)該重視的法律現(xiàn)象法學(xué)，2002（3）;劉作翔權(quán)利沖突的幾個理論問題中國法學(xué)，2002（2）；李先波、楊建成論言論自由與隱私權(quán)之協(xié)調(diào)中國法學(xué)，2003（5）；吳建斌科斯法律經(jīng)濟學(xué)本土化路徑重探中國法學(xué)，2009（6）權(quán)利配置問題的討論源于科斯定理。科斯定理從無交易成本局限條件下得出了產(chǎn)權(quán)歸屬無礙資源配置效率結(jié)論的假設(shè)出發(fā)，論證交易成本無處不在的現(xiàn)實世界中產(chǎn)權(quán)界定對于資源配置效率的重大影響，有時“可能導(dǎo)致發(fā)生在無成本市場交易條件下活動的終止(或阻止其開始)”。按照科斯的本意“在這種情況下，合法權(quán)利的初始界定會對經(jīng)濟制度運行的效率產(chǎn)生影響。權(quán)利的一種調(diào)整會比其他安排產(chǎn)生更多的產(chǎn)值。但除非這是法律制度確認的權(quán)利的安排，否則通過轉(zhuǎn)移和合并權(quán)利達到同樣后果的市場費用如此之高，以至于*優(yōu)的權(quán)利安排以及由此帶來的更高的產(chǎn)值也許永遠也不會實現(xiàn)”。［美］羅納德·哈里·科斯企業(yè)、市場與法律盛洪、陳郁譯校上海：格致出版社，2009：113在科斯定理基礎(chǔ)上建立起來的科斯理論內(nèi)核，涉及科斯另一個開創(chuàng)性理論貢獻，即從交易成本的角度比較各種不同社會制度安排的優(yōu)劣后擇優(yōu)選取，關(guān)鍵在于如何通過在現(xiàn)實世界中進行各種不同的社會安排以降低交易成本。分析的前提仍然是經(jīng)濟學(xué)有關(guān)趨利避害的理性人的假設(shè)(實際已經(jīng)蘊含了效率*大化的訴求)。假設(shè)A、B、C為不同大小的利益，當A>B>C時，理性人在自利動機引導(dǎo)下會選擇A而非C；假設(shè)A、B、C為不同大小的損害，當A>B>C時，理性人必定會作相反的選擇。吳建斌探尋法律人化解法律經(jīng)濟學(xué)難題的蹊徑南京大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)·人文科學(xué)·社會科學(xué)），2013（3） 我國自1994年頒布《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱《勞動法》）以來，為勞動者傾斜性配置了諸多勞動權(quán)。隨著2007年《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）等法律法規(guī)的出臺， 對勞動關(guān)系規(guī)制力度不斷加強，保護勞動者權(quán)益的管制力度也進一步加強。配置的這些勞動權(quán)與用人單位的生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)之間的權(quán)利沖突如何用更好的權(quán)利配置的方式解決？現(xiàn)有配置的這些勞動權(quán)如何優(yōu)化？這是本書論述的重點和寫作的初衷。 二、研究意義 研究勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化是一個較大的課題，這里的“大”，主要是指研究范圍較廣，需要對勞動法領(lǐng)域的所有權(quán)利進行一個全景象的梳理，并分析我國勞動法領(lǐng)域在權(quán)利傾斜性配置存在的問題、問題的根源、優(yōu)化需要考量的因素以及如何優(yōu)化等。該一課題雖然相對宏觀和抽象，但卻是一個有現(xiàn)實意義的命題，筆者作出這一判斷主要基于以下兩點理由：（1）勞動法作為調(diào)整勞動關(guān)系*主要的法律，其*終目的是構(gòu)建和諧勞動關(guān)系。和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建不能僅憑著一腔熱情，通過演繹和歸納構(gòu)建勞動者權(quán)利保護體系即可實現(xiàn)。勞動關(guān)系是受經(jīng)濟、社會、文化、歷史等多元因素影響的社會關(guān)系，必須在配置勞動權(quán)時對這些因素綜合考慮才能使配置的權(quán)利更有效地在現(xiàn)實中予以運行。因此，本書將根據(jù)勞動法權(quán)利傾斜性配置的理論基礎(chǔ)、歷史變遷、存在的問題、根源，結(jié)合我國政治、經(jīng)濟和文化分析勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化。（2）2013年11月，黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出“推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化”。同時，習(xí)近平總書記指出，社會主義的中國構(gòu)建以人民為中心的治國理政制度體制，必須正確處理好經(jīng)濟發(fā)展與改善民生之間源與流、手段與目的之間的辯證關(guān)系，改善民生既要盡力而為，又要量力而行。中共中央宣傳部習(xí)近平總書記系列重要講話讀本北京：學(xué)習(xí)出版社、人民出版社，2016：213-214勞動法作為保護勞動者權(quán)益、調(diào)整勞動關(guān)系的法律，通過討論其權(quán)利配置的優(yōu)化，對促進和諧勞動關(guān)系，實現(xiàn)良法善治，提高勞動關(guān)系治理能力和治理水平具有十分重要的現(xiàn)實意義和價值。 （一）理論意義 本書研究的權(quán)利配置優(yōu)化問題，主要是法學(xué)基礎(chǔ)理論層面的問題。就其理論意義而言，需要從規(guī)范層面和實證層面兩個角度加以理解： **，在規(guī)范研究層面，本書將從法教義學(xué)和法經(jīng)濟學(xué)的角度，致力于研究勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化理論，并嘗試建立一個基本的分析框架，以論證勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置存在的問題、根源，應(yīng)考量的因素及優(yōu)化路徑，這是本書研究的核心內(nèi)容。如果這一分析框架能夠成立，則將為立法決策與制度設(shè)計提供借鑒。當立法者面對勞動權(quán)利配置時，可以在配置路徑上，針對特定權(quán)利配置選擇*優(yōu)的權(quán)利配置。 第二，在實證研究層面，本書將從勞動法權(quán)利傾斜性配置的理論依據(jù)論述層面引入問卷調(diào)查的研究方法來證明勞動者屬于弱勢群體這一現(xiàn)狀。同時，在論證我國勞動法權(quán)利配置存在的問題等內(nèi)容時，引入實際案例來佐證我國勞動法在信息性權(quán)利配置和程序性權(quán)利配置存在的問題。這對于充實現(xiàn)有勞動法學(xué)理論研究方法具有一定的理論意義。 （二）實踐意義 本書的研究雖然是一個理論層面的問題，但它對于行政執(zhí)法與法官的司法裁判也具有一定的參考價值。具體而言：法官在實踐中除了堅持公平正義理念之外，還應(yīng)該考慮社會效應(yīng)、經(jīng)濟因素等特定政策目標所確立的指導(dǎo)方針來處理勞資糾紛。例如，特定的勞資爭議案件如何判決、舉證責(zé)任的分配等，都與權(quán)利配置優(yōu)化密切相關(guān)。法官在處理這些問題時，應(yīng)當通過選用特定的司法技術(shù)或裁判方法，將權(quán)利配置優(yōu)化目標融入司法裁判當中。從這個意義上講，本書關(guān)于權(quán)利配置優(yōu)化路徑的研究，能夠為法官自由裁量權(quán)的行使提供一個規(guī)制法視角下的解釋思路。還如，在繼續(xù)履行勞動合同時存在較大社會矛盾的情況下，法官可以通過自由裁量權(quán)來判決繼續(xù)履行是否是*優(yōu)的權(quán)利配置。再如，當經(jīng)濟狀況下行，雇主非惡意侵犯勞動者權(quán)利時，法官可以適度通過解釋法律來彌補立法規(guī)制的不足。 （三）對中國勞動法學(xué)的意義 本書對勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置優(yōu)化理論的研究，將成為中國勞動法理論體系的組成部分。中國勞動法理論一般認為，勞動法存在的理論基礎(chǔ)在于勞動權(quán)保護、勞動關(guān)系協(xié)調(diào)、和諧勞動關(guān)系等。但需要指出的是，勞動法在矯正民法失靈問題上不足的同時，也可能存在規(guī)制過度的問題。對于如何才能使勞動法通過權(quán)利配置優(yōu)化來彌補或超越民法，本書通過對個體實體權(quán)利配置與集體權(quán)利配置的比較，程序性權(quán)利和信息性權(quán)利配置不足問題的分析，探尋勞動法如何通過權(quán)利配置的優(yōu)化進一步有效發(fā)揮其在調(diào)整勞動關(guān)系中的功能和作用。 三、研究綜述 （一）傾斜性保護理論研究 對勞動者予以傾斜性保護的思想應(yīng)追溯至20世紀社會法學(xué)派所主張的“社會本位”。社會法學(xué)的理論形態(tài)，根源于法國孔德的實證主義哲學(xué)和英國斯賓塞有機體的生物學(xué)法學(xué)理論。代表性人物耶林和祁克強調(diào)法哲學(xué)應(yīng)為社會目的服務(wù)，社會集團的內(nèi)部生活和活動以及社會中的規(guī)范是法的淵源。這種“社會本位”思想把政府職責(zé)與社會幸福聯(lián)系在一起，強調(diào)社會連帶和社會整體利益。谷春德西方法律思想史北京:中國人民大學(xué)出版社，2000：258從利益沖突的角度而言，相互沖突的社會群體中弱勢一方的利益應(yīng)優(yōu)先于另一方的利益，沖突雙方的利益都應(yīng)服從第三方或整個社會的利益。張文顯二十世紀西方法哲學(xué)思潮研究北京:法律出版社，1996：144董保華教授認為，就社會利益分層而言，社會利益作為個人利益與公共利益整合出來的一種特殊而又獨立的利益，相對于個人利益的微觀利益和國家利益的宏觀利益，是一種中觀利益。董保華社會法原論北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：3勞動基準法保護的不是純粹的私人利益，也不是國家安全等國家利益，而是根據(jù)社會規(guī)制對象的特點，保護的是社會弱者的整體利益。董保華論經(jīng)濟法的國家觀——從社會法的視野探索經(jīng)濟法的理論問題法律科學(xué)，2003（2）：63 對傾斜性保護的理論淵源還可以追溯至啟蒙時期洛克、康德等。而*先提出“法律父愛主義”這一術(shù)語的是范伯格（Joel Feinberg）。德沃金、科羅曼、波普等對硬父愛主義的定義、條件、分類進行了闡釋和研究。范伯格、密爾等對軟父愛主義進行了歸類和研究，并且認為由于軟父愛主義并不對當事人真實的決定進行干預(yù)，因此，仍然是與自由主義理念相融合的。法律父愛主義主張，在社會現(xiàn)實中存在大量“弱且愚”的人，應(yīng)通過法律對其予以傾斜性保護，限制其意思自治和自由，是法律人格從不平等到平等、從抽象的人到具體的人、從理性的強且智的人向弱且愚的人的轉(zhuǎn)變。為實現(xiàn)其利益，應(yīng)對處于弱勢群體意思自治限制，為實現(xiàn)其福利*大化而實行管制和保護。郭春鎮(zhèn)法律父愛主義及其對基本權(quán)利的限制北京：法律出版社，2010：10-17 但是，隨著經(jīng)濟危機的頻現(xiàn)、經(jīng)濟全球化發(fā)展，以及用工形式多樣化，傾斜性保護的正當性基礎(chǔ)和干預(yù)路徑受到了廣泛的質(zhì)疑。哈耶克［英］弗里德里希·奧古斯特·哈耶克自由憲章馮興元等譯北京：中國社會科學(xué)出版社，2012、布坎南［英］詹姆斯·布坎南自由、市場與國家吳良健等譯北京：經(jīng)濟學(xué)院出版社，1988、米瑟斯［奧］路德維希·馮·米瑟斯社會主義——經(jīng)濟與社會學(xué)的分析王建民譯北京：社會科學(xué)文獻出版社，2012、密爾［英］約翰·密爾論自由程崇華譯北京：商務(wù)印書館，1982等自由主義學(xué)派認為這種建立在資強勞弱假定基礎(chǔ)上的干預(yù)破壞了勞動力市場自身的調(diào)整規(guī)律。基于立法者自身的“知識困境”和局限性，他們無法預(yù)見這種干預(yù)本身所產(chǎn)生的負面作用，會產(chǎn)生更大的社會危害性，甚至*終損害其所保護的對象自身的利益。 0（二）權(quán)利配置優(yōu)化研究 權(quán)利配置優(yōu)化的研究源于經(jīng)濟學(xué)界對法學(xué)問題的關(guān)注；谫Y源的稀缺性，科斯在其《企業(yè)、市場與法律》中提出交易成本無所不在的現(xiàn)實世界中產(chǎn)權(quán)界定對資源配置效率的重大影響，并提出應(yīng)基于交易成本比較各種不同社會制度的優(yōu)劣，然后做出理性選擇。吳建斌探尋法律人化解法律經(jīng)濟學(xué)難題的蹊徑南京大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)·人文科學(xué)·社會科學(xué)），2013（3）國內(nèi)學(xué)者對權(quán)利配置優(yōu)化問題的研究在前者研究的基礎(chǔ)上開始對經(jīng)濟法、勞動法領(lǐng)域權(quán)利傾斜性配置及其是否存在保護過度的具體問題進行探討。國內(nèi)學(xué)者吳元元、應(yīng)飛虎等認為《勞動合同法》就是用過度的權(quán)利傾斜性配置替代勞資雙方的合約機制，產(chǎn)生了一系列立法者無法預(yù)見的負面效應(yīng)及社會不良后果。其中，應(yīng)飛虎對《勞動合同法》權(quán)利傾斜性配置失當引發(fā)的問題和根源進行了探討。應(yīng)飛虎權(quán)利的傾斜性配置中國社會科學(xué)，2006（3）；應(yīng)飛虎信息、權(quán)利與交易安全——消費者保護研究北京：北京大學(xué)出版社，2008吳元元結(jié)合《勞動合同法》對無固定期限合同的法律規(guī)定對勞動法領(lǐng)域權(quán)利的傾斜性配置過度問題進行了分析和探討。吳元元勞動契約安排的制度邏輯——無固定期限勞動合同的法律經(jīng)濟學(xué)重讀現(xiàn)代法學(xué)，2009（1）；應(yīng)飛虎權(quán)利傾斜性配置的度——關(guān)于《勞動合同法》的思考深圳大學(xué)學(xué)報，2008（5）還有學(xué)者針對經(jīng)濟法領(lǐng)域的權(quán)利傾斜性配置問題進行了探討，如吳飛飛從權(quán)利傾斜到責(zé)任傾斜的角度論述如何保護弱勢群體利益。吳飛飛從權(quán)利傾斜到責(zé)任傾斜的弱者保護路徑轉(zhuǎn)換——基于法經(jīng)濟學(xué)視角的轉(zhuǎn)換廣東商學(xué)院學(xué)報，2013（6）

勞動法領(lǐng)域權(quán)利配置的優(yōu)化 作者簡介

呂惠琴，華南農(nóng)業(yè)大學(xué)公共管理學(xué)院副教授，廣東省社會保障與社會治理研究中心研究員，廣東省減貧治理研究院研究員，中國社會法學(xué)會理事，廣東固法律師事務(wù)所律師（兼職）。主持教育部人文社會科學(xué)基金課題一項，廣州市哲學(xué)社會科學(xué)課題兩項，主研國家社科基金、廣東省哲學(xué)社會科學(xué)等課題七項。在CSSCI等核心期刊發(fā)表學(xué)術(shù)論文15篇，主編教材《當代勞動法理論與實務(wù)》。

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